第四節(jié) 國際信貸協(xié)議

　　一、國際定期貸款協(xié)議。常見的國際定期貸款是國際商業(yè)銀行向各國私人公司發(fā)放的、按約定期限使用的貸款。是最普遍的國際借款合同，其條款構(gòu)成其他各種國際商業(yè)貸款協(xié)議的基本要求。

　　國際定期貨款協(xié)議除了陳述與保證、先決條件、約定事項(xiàng)、違約事件等一切融資協(xié)議共有的保護(hù)性條款之外，還包括以下業(yè)務(wù)性條款，即交易內(nèi)容和保障交易完成的條款。

　　(一)首部。通常由貸款協(xié)議的全稱和前言組成。前言包括訂約日期、地點(diǎn)和當(dāng)事人記載以及對(duì)訂約原委和訂約目的的說明。

　　(二)定義。將協(xié)議中使用的重要術(shù)語列舉出來，并賦予其特定的涵義，以作為該術(shù)語解釋的唯一基準(zhǔn)。

　　(三)貸款貨幣條款。有四種形式：1.單一貸款貨幣，即確定一種貨幣作為貸款貨幣;2.選擇貸款貨幣，即借款人在提款時(shí)可在約定的幾種貨幣中選擇一種貨幣或在貸款轉(zhuǎn)期時(shí)選擇另一種貨幣;3.一攬子貨幣單位，即借貸雙方在確定一種貸款貨幣的同時(shí)，又選擇特別提款權(quán)作為該貸款貨幣的定植標(biāo)準(zhǔn);4.多種貸款貨幣，即貸款本身采用多種貨幣，每種貨幣各占一定比例。

　　(四)貸款期限條款：國際定期貸款是中短期貸款，貸款期限一般為1-10年，最長不超過15年。

　　(五)貸款金額條款：貸款金額是指國際定期貸款協(xié)議項(xiàng)下貸款人所應(yīng)提供的資金總和。一般貸款期限越長，貸款額度也越大，對(duì)于金額特別大的貸款，通常采用國際銀團(tuán)貸款方式。

　　(六)貸款提取條款：一般采用分期提款的方式。往往規(guī)定借款人提款的期限和每次提款的金額。如果貸款人因破產(chǎn)或其他原因不能發(fā)放貸款，按各國法律規(guī)定，借款人一般只能獲得損害賠償而不能要求實(shí)際履行。反之，如果借款人不提取借款，貸款人也只能請(qǐng)求損害賠償。貸款協(xié)議通常都明確規(guī)定，借款人對(duì)違約未提部分的款項(xiàng)應(yīng)支付約定的承諾費(fèi)。

　　按照一些國家的沖突法，貸款提取地通常被視為貸款人的義務(wù)履行地，如果借貸雙方對(duì)貸款協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法未做明示或默視的選擇，法院可推定義務(wù)履行地法為該協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法。

　　(七)貸款利率和費(fèi)用條款：貸款利率分為固定利率和浮動(dòng)利率兩種。貸款期限較長的國際定期貸款大多采用浮動(dòng)利率計(jì)息。一些國家對(duì)貸款利率規(guī)定了最高法定限額。另一些國家法律則禁止收取不合理或不正當(dāng)?shù)睦�息。貸款人如違反規(guī)定，有的國家法院將指定一種合理的替代利率;有的將沒收超過法定限額的那部分利息;也有的沒收全部貸款利息乃至處以罰金，直至追究貸款人刑事責(zé)任。

　　借款人借入資金，除按期還本付息外，還需支付各項(xiàng)費(fèi)用，費(fèi)用多少，應(yīng)在貸款協(xié)議中予以明確規(guī)定。

　　(八)貸款償還條款：大多采用分期償還的方式貸款協(xié)議需對(duì)每次償還的時(shí)間和金額作出安排。在規(guī)定的還款日期前，借款人一般有提前償還貸款的權(quán)利，通常在協(xié)議中約定：如果借款人提前還款，應(yīng)給予貸款人補(bǔ)償;但補(bǔ)償數(shù)額須公平合理，屬于彌補(bǔ)損失范圍而不帶有懲罰性，否則，按一些國家法律的規(guī)定，會(huì)被判定無效。

　　(九)權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓條款：貸款人一般可將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人，除非貸款協(xié)議另有約定或轉(zhuǎn)讓會(huì)給借款人帶來不利的影響。未經(jīng)貸款人事先書面同意，國際定期貸款協(xié)議一般都禁止借款人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人。借貸雙方未經(jīng)對(duì)方許可，均不得轉(zhuǎn)讓放款或還款的義務(wù)。

　　(十)稅收條款：一般說來，除預(yù)提稅由貸款人承擔(dān)外，其他稅收均由借款人負(fù)擔(dān)，極少有例外。此外，國際定期貸款協(xié)議中還有法律適用、司法管轄、本票等條款。

　　二、歐洲貨幣貸款協(xié)議。歐洲貨幣貸款泛指一國銀行以其非所在地國貨幣提供的貨款。

　　作為“離岸交易”，歐洲貨幣貸款最大的法律特點(diǎn)是不受貸款貨幣發(fā)行國的法律管制;其重要的商業(yè)特點(diǎn)之一是，在歐洲貨幣貸款中，貸款銀行取得貸款資金的方式與一般的做法不同;貸款銀行的資金有時(shí)是自有資本，但在大多數(shù)情況下，是從其他銀行拆借而來的，拆入時(shí)需要支付一定的利息。貸款銀行再將這筆拆入的資金轉(zhuǎn)貸給借款人時(shí)，收取的利息當(dāng)然要高于支出的利息，二者之間的差額就是貸款銀行的毛收益。

　　由于歐洲貨幣貸款的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)較大，貸款人需要在貸款協(xié)議中增訂保護(hù)自己利益的特殊條款：

　　(1)補(bǔ)償銀行損失條款：歐洲貨幣貸款采用“借短放長”方式，即貸款人從同業(yè)拆放市場(chǎng)借入短期貸款，作為轉(zhuǎn)期發(fā)放中、長期貸款的每期款項(xiàng)。這要求借款人恪守約定的時(shí)間提款和還款，使其與貸款人從其他銀行籌資的期限相吻合。其間只要有任何脫節(jié)都回給貸款人造成資金運(yùn)用上的損失。對(duì)于這些損失，借款人應(yīng)予賠償。

　　(2)市場(chǎng)動(dòng)亂條款：歐洲貨幣市場(chǎng)易受政治、經(jīng)濟(jì)等事件影響，如貸款人因此而無法進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)，得另找其他高成本酬資源道。或根據(jù)貸款協(xié)議確定利率出現(xiàn)困難，則借貸雙方應(yīng)本著善意進(jìn)行磋商，以尋求合適的“替代利率”。一旦協(xié)商不成，貸款人可終止繼續(xù)放貸，同時(shí)有權(quán)要求借款人提前償還已提取的貸款。

　　(3)保護(hù)利差條款：如現(xiàn)行的法律和規(guī)章發(fā)生變化，造成貸款人的貸款成本增加，則這種新成本應(yīng)轉(zhuǎn)由借款人負(fù)擔(dān)，以保證貸款人獲得預(yù)期利差。

　　具體情形：一是銀行管理規(guī)章發(fā)生變化增加了貸款人的籌資成本。二是稅法發(fā)生變化，增加了貸款人維持貸款的成本。典型例子是：貸款利息預(yù)提稅稅率的提高，影響了貸款人的凈利潤。

　　(4)貨幣補(bǔ)償條款：一些國家法律規(guī)定，本國法院對(duì)外幣債務(wù)的判決必須以本幣表示和執(zhí)行。對(duì)破產(chǎn)企業(yè)外幣債務(wù)的清算也得兌換成本幣計(jì)價(jià)。貸款人在這些國家起訴或申報(bào)債權(quán)獲得的當(dāng)?shù)刎泿?支付貨幣)如不是貸款貨幣，則此后貸款人需將支付貨幣兌換成貸款貨幣，以便向其他銀行還款。其間，因匯率變化而給貸款人造成的損失及支出的額外費(fèi)用，應(yīng)由借款人給予補(bǔ)償，且補(bǔ)償請(qǐng)求可以構(gòu)成獨(dú)立的訴因。

　　(5)非法性條款：因貸款協(xié)議所適用的法律及其解釋發(fā)生變化，造成貸款人提供貸款、籌措資金或由借款人繼續(xù)持有未償貸款成為非法行為，則貸款人的貸款義務(wù)遂告終結(jié)，借款人應(yīng)立即提前還貸。

　　此外，歐洲貨幣貸款協(xié)議還有貨幣選擇條款、貨幣供應(yīng)條款及貸款地點(diǎn)等特色條款。

　　三、國際銀團(tuán)貸款協(xié)議。國際銀團(tuán)貸款，又稱“國際辛迪加貨款”，是兩家或兩家以上的銀行聯(lián)合起來，組成集團(tuán)，共同向借款人提供大額中、長期貸款的國際貸款的國際信貸方式。通過這一貸款方式，借款人可以從多家銀行獲得貸款，容易籌集到巨額資金;對(duì)各貸款銀行來說，與銀團(tuán)其他成員共同提供這筆巨額貸款，可以避免單獨(dú)承擔(dān)過大的貸款風(fēng)險(xiǎn)。

　　(一)直接參與型國際銀團(tuán)貸款基本程序及相關(guān)協(xié)議：

　　1、委托組織銀團(tuán)貸款：借款人選擇一家國際大銀行作為經(jīng)理行或牽頭行為其組織貸款。即：先由借款人向經(jīng)理銀行出具“委托書”，同意經(jīng)理行為其安排銀團(tuán)貸款，并開列擬籌款的金額、利率、期限、貨幣、用途及其他初步的貸款條件。委托書只起信譽(yù)上的作用，本身一般沒有法律效力。在借款人和經(jīng)理行之間不成立委托代理關(guān)系。

　　經(jīng)理行接受委托之后，經(jīng)對(duì)交易風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，如認(rèn)為可行，則向借款人提交“承諾書”。其所承擔(dān)的貸款義務(wù)有以下三種情況：

　　A、允諾提供全部貸款，無論能否招摹到足夠的參加行;

　　B、只保證提供部分貸款，其余部分“盡其力”組成銀團(tuán)籌措;

　　C、對(duì)全部貸款均只愿“盡其力”安排。

　　為留余地，承諾書往往直接或間接規(guī)定(如載明以合同為準(zhǔn))其僅具有信譽(yù)上的效力而無法律上的拘束力。

　　后兩種情況下，雖然經(jīng)理銀行只負(fù)有限或完全不負(fù)法律責(zé)任，但出于維護(hù)自身商業(yè)信譽(yù)的考慮，事實(shí)上一般都會(huì)提供全部貸款。

　　借款人收到經(jīng)理行的承諾書之后，若同意初步的貸款條件，應(yīng)向經(jīng)理行遞交“授權(quán)書”(具有重要的法律效力)，正式授權(quán)經(jīng)理行組織銀團(tuán)。實(shí)踐中，若貸款規(guī)模龐大，經(jīng)理行在接受借款人授權(quán)后，會(huì)尋求協(xié)作經(jīng)理行襄助，組成經(jīng)理銀行集團(tuán)一起完成貸款的組織工作。

　　2.銀團(tuán)成員的招募：經(jīng)理行選定后即進(jìn)入組織銀團(tuán)階段。借款人可能會(huì)指定某個(gè)或某些銀行參加銀團(tuán)，或一些銀行獲得信息后主動(dòng)報(bào)名參加，但在大多數(shù)情況下，銀團(tuán)的成員是由經(jīng)理銀行招募而來的。招摹時(shí)，經(jīng)理行通常分發(fā)“情況備忘錄”。該備忘錄主要說明借款人法律地位、財(cái)務(wù)和經(jīng)營狀況及貸款條件，作為其他銀行決定是否參加銀團(tuán)的參考依據(jù)。情況備忘錄中若有“虛假陳述”，參加行首先可追究借款人的法律責(zé)任，如將虛假陳述列為違反貸款協(xié)議的違約事件等。

　　實(shí)踐中，參加行往往會(huì)選擇對(duì)經(jīng)理行提起訴訟。通常，法院如認(rèn)定經(jīng)理行負(fù)有法律責(zé)任，需考慮的因素有：經(jīng)理行參與起草情況備忘錄的程度;虛假陳述內(nèi)容的重要性;參加行參與銀團(tuán)貸款的經(jīng)驗(yàn);參加行從其他渠道獲得有關(guān)借款人信息的可能性及其對(duì)信息的評(píng)估能力;虛假陳述與參加行損失之間的因果關(guān)系;經(jīng)理行對(duì)起草情況備忘錄是否盡到“適當(dāng)注意”義務(wù)等。

　　3.貸款協(xié)議的談判與簽署：經(jīng)理行在招摹銀團(tuán)成員的同時(shí)，還通過法律顧問負(fù)責(zé)貸款協(xié)議的起草工作并就此與借款人談判。其間，經(jīng)理行與各參加行之間成立代理關(guān)系;申言之，一旦日后發(fā)現(xiàn)貸款協(xié)議的效力或條款存在瑕疵，經(jīng)理行作為代理人可能負(fù)有相應(yīng)法律責(zé)任。因此，經(jīng)理行常會(huì)在貸款協(xié)議中加入免責(zé)條款，但其效力并非絕對(duì)。經(jīng)理行與借款人初步談妥貸款協(xié)議后，便交由各參加行審查，定稿后由經(jīng)理行安排銀團(tuán)成員簽署。

　　國際銀團(tuán)貸款協(xié)議與一般性國際定期貸款協(xié)議及歐洲貨幣貸款協(xié)議的條款大部相同，主要區(qū)別在于，前者還包括調(diào)整銀團(tuán)各成員之間關(guān)系的條款，這些條款確立了：

　　(1)按份之債原則：即銀團(tuán)各成員雖按同一貸款協(xié)議發(fā)放貸款，但只就各自的貸款份額與借款人發(fā)生借貸法律關(guān)系，相互間不負(fù)連帶責(zé)任。

　　(2)銀團(tuán)民主原則：即銀團(tuán)部分決策權(quán)交由“多數(shù)貸款權(quán)銀行”(常指承擔(dān)銀團(tuán)貸款總額1/2或2/3以上的獨(dú)家或多家銀行)掌握。但凡涉及貸款利率降低、期限延長、金額變化及先決條件放棄等重大事宜，仍得由銀團(tuán)成員一致決議;另外一些權(quán)利如訴權(quán)則由銀團(tuán)各成員單獨(dú)行使。

　　(3)比例分享原則：指就借款人的任何還本付息，尤其是銀團(tuán)各成員通過抵消、訴訟或行使擔(dān)保權(quán)益等所得的還款，應(yīng)在銀團(tuán)成員間按各自的貸款份額比例分享。

　　4.代理行的指定：一旦貸款協(xié)議簽署，經(jīng)理行的角色即完成，其與一般參加行處于相同的法律地位。隨之，銀團(tuán)需在其成員中指定一家銀行(一般為原經(jīng)理行)作為代理行負(fù)責(zé)貸款協(xié)議履行的管理工作。

　　首先由貸款協(xié)議規(guī)定其代理職責(zé)，包括充當(dāng)銀團(tuán)成員發(fā)放貸款和借款人償還貸款的中介。往往規(guī)定凡與貸款有關(guān)的一切收支都必須記在代理行名下的一個(gè)獨(dú)立的信托帳戶上。按一些國家的法律，代理行破產(chǎn)時(shí)，該信托帳戶上的款項(xiàng)仍屬銀團(tuán)所有，不列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

　　其次如果代理行將信托帳戶上的款項(xiàng)挪為他用，在法律上銀團(tuán)向取得這筆款項(xiàng)的第三人追回的可能性較大。

　　此外，代理行還有權(quán)審查借款人是否滿足貸款的先決條件，監(jiān)督借款人的財(cái)務(wù)狀況，對(duì)借款人采取違約救濟(jì)措施，定期確定貸款利率(浮動(dòng)利率)等。在履行這些職責(zé)時(shí)具體權(quán)限大小在實(shí)踐中各不同。另一方面，銀團(tuán)為限制代理行權(quán)限，往往規(guī)定其須聽從多數(shù)貸款權(quán)銀行的指示行事等。除貸款協(xié)議規(guī)定的職責(zé)外，代理行還負(fù)有代理法上的義務(wù)。為盡量避免承擔(dān)這方面的過失責(zé)任，代理行通常要求在貸款協(xié)議中加入相應(yīng)的免責(zé)條款。

　　(二)間接參與型國際銀團(tuán)貸款。在這一類型的銀團(tuán)貸款中，先由牽頭行單獨(dú)與借款人簽訂總的貸款協(xié)議，然后將部分貸款作為資產(chǎn)以適當(dāng)?shù)姆�律方式轉(zhuǎn)讓給其他參與行，共同組成銀團(tuán)。

　　牽頭行轉(zhuǎn)讓貸款往往最主要是出于為了減少對(duì)借款人的風(fēng)險(xiǎn)和規(guī)避各國的強(qiáng)制性法律，也可能是為了滿足銀行監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，提高利潤率，進(jìn)行適當(dāng)?shù)亩愂瞻才诺取?/P>

　　常見的貸款轉(zhuǎn)讓方式有：

　　(1)權(quán)利讓與：即牽頭行向各參與行轉(zhuǎn)讓自己對(duì)借款人享有的權(quán)利，包括收取本息的權(quán)利以及貸款協(xié)議項(xiàng)下其他的相關(guān)權(quán)利。牽頭行讓與權(quán)利一般無需獲得借款人同意，貸款協(xié)議另有規(guī)定者除外，但告知借款人及其他債務(wù)人(如擔(dān)保人)權(quán)利讓與行為，有助于權(quán)利讓與的完善。接受權(quán)利讓與后，各參與行可取得對(duì)借款人的直接請(qǐng)求權(quán)。

　　根據(jù)權(quán)利讓與不能增加債務(wù)人負(fù)擔(dān)的原則，作為出讓人的牽頭行依貸款協(xié)議某些條款(如歐洲貨幣貸款協(xié)議中的保護(hù)利差條款)獲得的權(quán)益，將無法轉(zhuǎn)移給各參與行。因牽頭行讓與的是權(quán)利而非義務(wù)。由此，當(dāng)各參與行不履行自己的貸款義務(wù)時(shí)，牽頭行仍得對(duì)借款人承擔(dān)相應(yīng)的貸款義務(wù)。

　　(2)轉(zhuǎn)貸款：指先由各參與行貸款給牽頭銀行，牽頭銀行獲得貸款后，再把這筆款項(xiàng)轉(zhuǎn)貸給借款人。條件是牽頭行在借款人還本付息的前提下負(fù)責(zé)償還參與行的貸款，參與行對(duì)牽頭行的其他財(cái)產(chǎn)無追索權(quán)。此外，假如牽頭行破產(chǎn)，參與行也不能就借款人對(duì)牽頭行的還款享有優(yōu)先受償權(quán)。

　　可見，在轉(zhuǎn)貸款方式下，參與行將承擔(dān)來自借款人和牽頭行履約不能的雙重風(fēng)險(xiǎn)。由于牽頭行與借款人之間的借貸法律關(guān)系獨(dú)立于參與行與牽頭行之間的融資法律關(guān)系，參與行對(duì)借款人無直接請(qǐng)求權(quán)。因此，一方面，借款人與牽頭行簽訂的貸款協(xié)議中一般不限制牽頭行與參與行間的融資安排;另一方面，各國法律對(duì)參與行通過轉(zhuǎn)貸款間接參加國際銀團(tuán)貸款，通常也不予管制。