【案例五】

　　案情：某高校A、國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資設立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價15萬元;B以廠房出資，作價20萬元;C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實際出資14萬元。請問：

　　1.該有限責任公司能否有效成立?為什么?

　　答：可以有效成立。盡管C承諾出資17萬，實際出資14萬，但該有限責任公司的實際出資已經(jīng)達到49萬，而《公司法》規(guī)定的有限責任公司最低注冊資本為 人民幣三萬元，因此該公司出資符合法律規(guī)定。C不按照合同約定繳納出資的行為應當按照《公司法》規(guī)定承擔相應的責任，但是不影響公司的有效成立。

　　2.以非貨幣形式向公司出資，應辦理什么手續(xù)?

　　答：以非貨幣形式向公司出資，應辦理以下手續(xù)：①評估作價，核實資產(chǎn);②辦理非貨幣出資的財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù);③驗資�！豆�司法》第27條規(guī)定，股東可以 用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除 外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低 于有限責任公司注冊資本的百分之三十。所以，以非貨幣形式出資，須評估作價，核實資產(chǎn)。《公司法》第28條規(guī)定，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各 自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東 不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。因此，以非貨幣形式出資，須辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 《公司法》第29條規(guī)定，股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。因此，以非貨幣形式出資，須驗資。

　　3.C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應承擔什么責任?

　　答：《公司法》第28條規(guī)定，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行 開設的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資 的股東承擔違約責任。因此，以非貨幣形式出資，須辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。C承諾出資17萬，實際出資14萬，除了應當向公司足額繳納外，還應向A和B承擔 違約責任。

　　4.設立有限責任公司應向什么部門辦理登記手續(xù)?應提交哪些文件或材料?

　　答：《公司登記管理條例》第4條 第1款規(guī)定：“工商行政管理機關是公司登記機關�！薄豆�司法》第30條規(guī)定，股東的首次出資經(jīng)依法設立的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委 托的代理人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設立登記�！豆�司登記管理條例》第20條規(guī)定，設立有限責任公司，應當由全 體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。設立國有獨資公司，應當由國務院或者地方人民政府授權(quán)的本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理 機構(gòu)作為申請人，申請設立登記。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限責任公司必須報經(jīng)批準的，應當自批準之日起90日內(nèi)向公司登記機關申請設立登 記;逾期申請設立登記的，申請人應當報批準機關確認原批準文件的效力或者另行報批。申請設立有限責任公司，應當向公司登記機關提交下列文件：(一)公司法 定代表人簽署的設立登記申請書;(二)全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明;(三)公司章程;(四)依法設立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明，法律、行政 法規(guī)另有規(guī)定的除外;(五)股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件;(六)股東的主體資格證明或者自然 人身份證明;(七)載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明;(八)公司法定代表人任職文件和身份證明;(九)企業(yè) 名稱預先核準通知書;(十)公司住所證明;(十一)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。外商投資的有限責任公司的股東首次出資額應當符合法律、 行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應當自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限責任公司必須報經(jīng) 批準的，還應當提交有關批準文件。

　　5.A的出資是否符合法律規(guī)定?為什么?

　　答：A的出資符合法律的規(guī)定�！豆�司法》 第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定 不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東 的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。根據(jù)上述規(guī)定，法律只規(guī)定了全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%，只 要滿足這一條件，法律不對非貨幣財產(chǎn)出資額的具體分配進行限制。^法 律教 育網(wǎng)^因此專利技術(shù)出資比例在不超過有限責任公司注冊資本的70%的范圍內(nèi)，可以由出資人自由協(xié)商決定。本題中，公司注冊資本為49萬，貨幣出資31萬 元，超過法律規(guī)定的30%的限額。只要出資人之間達成協(xié)議，A以其高新技術(shù)出資作價15萬元，并不違反法律的規(guī)定。

　　【案例六】

　　案情：甲與乙分別出資60萬元和240萬元 共同設立新雨開發(fā)有限公司(下稱新雨公司)，由乙任執(zhí)行董事并負責公司經(jīng)營管理，甲任監(jiān)事。乙同時為其個人投資的東風有限責任公司(下稱東風公司)的總經(jīng) 理，該公司欠白云公司貨款50萬元未還。乙與白云公司達成協(xié)議約定：若3個月后仍不能還款，乙將其在新雨公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓20%給白云公司，并表示愿就此設 質(zhì)。屆期，東風公司未還款，白云公司請求乙履行協(xié)議，乙以“此事尚未與股東甲商量”為由搪塞，白云公司遂擬通過訴訟來解決問題。

　　東風公司需要租用倉庫，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以低廉的價格出租給東風公司。

　　乙的好友丙因向某銀行借款需要擔保，找到乙。乙以新雨公司的名義向該銀行出具了一份保函，允諾若到期丙不能還款則由新雨公司負責清償，該銀行接受了保函且未提出異議。

　　甲知悉上述情況后，向乙提議召開一次股東會以解決問題，乙以業(yè)務太忙為由遲遲未答應開會。

　　公司成立三年，一次紅利也未分過，目前虧損嚴重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司，但一時未找到受讓人。

　　問題：

　　1.白云公司如想通過訴訟解決與東風公司之間的糾紛，應如何提出訴訟請求?

　　2.白云公司如想實現(xiàn)股權(quán)質(zhì)權(quán)，需要證明哪些事實?

　　3.針對乙將新雨公司的房屋低價出租給東風公司的行為，甲可以采取什么法律措施?

　　4.乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質(zhì)和效力如何?為什么?

　　5.針對乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況，甲可采取什么法律對策?

　　答案：

　　1、(1)請求東風公司清償貨款本金與利息;

　　(2)請求東風公司承擔違約責任;

　　(3)請求行使股權(quán)質(zhì)權(quán)(或權(quán)利質(zhì)權(quán))。

　　2、(1)證明其與乙簽訂了股權(quán)質(zhì)押合同;

　　(2)證明股權(quán)質(zhì)押已經(jīng)到工商行政管理部門辦理了登記。

　　3、甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生(代表)訴訟。

　　4、該保函具有保證合同的性質(zhì)，保證合同有效。乙雖然未經(jīng)股東會同意為銀行擔保，侵犯了公司利益，但其行為構(gòu)成表見代理。

　　5、甲持有公司20%的股權(quán)，可以請求法院解散公司。

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