七、不可抗力

　　(一)不可抗力事件

　　不可抗力是指承包人和發(fā)包人在訂立合同時(shí)不可預(yù)見，在工程施工過程中不可避免發(fā)生并不能克服的自然災(zāi)害和社會(huì)性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、水災(zāi)、騷亂、暴動(dòng)、戰(zhàn)爭和專用合同條款約定的其他情形。

　　(二)不可抗力發(fā)生后的管理

　　1. 通知并采取措施

　　合同一方當(dāng)事人遇到不可抗力事件，使其履行合同義務(wù)受到阻礙時(shí)，應(yīng)立即通知合同另一方當(dāng)事人和監(jiān)理人，書面說明不可抗力和受阻礙的詳細(xì)情況，并提供必要的證明。不可抗力發(fā)生后，發(fā)包人和承包人均應(yīng)采取措施盡量避免和減少損失的擴(kuò)大，任何一方?jīng)]有采取有效措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，應(yīng)對(duì)擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。

　　如果不可抗力的影響持續(xù)時(shí)間較長，合同一方當(dāng)事人應(yīng)及時(shí)向合同另一方當(dāng)事人和監(jiān)理人提交中間報(bào)告，說明不可抗力和履行合同受阻的情況，并于不可抗力事件結(jié)束后 28 天內(nèi)提交最終報(bào)告及有關(guān)資料。

　　2.不可抗力造成的損失

　　通用條款規(guī)定，不可抗力造成的損失由發(fā)包人和承包人分別承擔(dān)：

　　(1)永久工程，包括已運(yùn)至施工場地的材料和工程設(shè)備的損害，以及因工程損害造成的第三者人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔(dān);

　　(2) 承包人設(shè)備的損壞由承包人承擔(dān);

　　(3) 發(fā)包人和承包人各自承擔(dān)其人員傷亡和其他財(cái)產(chǎn)損失及其相關(guān)費(fèi)用; 應(yīng)監(jiān)理人要求(照停4管工)工損程失和由清承理包人承擔(dān)

　　(5)不能按期竣工的，應(yīng)合理延長工期，承包人不需支付逾期竣工違約金。發(fā)包人要求趕工的包人應(yīng)采取趕工措施，趕工費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。

　　(三)因不可抗力解除合同

　　合同一方當(dāng)事人因不可抗力導(dǎo)致不可能繼續(xù)履行合同義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方解除合同。合同解除后，承包人應(yīng)撤離施工場地。

　　負(fù)責(zé)退已貨經(jīng)，或訂解貨除的訂材貨料合合同同解除后

　　退貨、解除訂貨合同發(fā)生的費(fèi)用，由發(fā)包人承擔(dān)，因未及時(shí)退貨造成的損失由責(zé)任方承擔(dān)。合同解除后的付款，監(jiān)理人與當(dāng)事人雙方協(xié)商后確定。

　　舉例

　　1. 按照施工合同內(nèi)不可抗力條款的規(guī)定，下列事件中屬于不可抗力的有()

　　A. 龍卷風(fēng)導(dǎo)致吊車倒塌

　　B 地震導(dǎo)致已施工主體建筑物的開裂

　　C 承包人管理不善導(dǎo)致扣倉庫瀑炸

　　D 承包人拖欠雇員工資導(dǎo)致的動(dòng)亂

　　E 非發(fā)包人和承包人責(zé)任發(fā)生的火災(zāi)

　　【答案E】BA

　　可抗力，是【指解合題同思當(dāng)路事】人不能預(yù)見、不能避免并且不能克服的客觀情況。建設(shè)工程施

　　工中的不可抗力包括因戰(zhàn)爭、動(dòng)亂、空中飛行物墜落或其他非發(fā)包人和承包人責(zé)任造成的爆炸、火災(zāi)以及專用條款約定的風(fēng)、雨、雪、洪水、地震等自然災(zāi)害。對(duì)于自然災(zāi)害形成的不可抗力，當(dāng)事人雙方訂立合同時(shí)應(yīng)在專用條款內(nèi)予以約定，如多少級(jí)以上的地震、多少級(jí)以上持續(xù)多少天的大風(fēng)等。

　　2. 根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)施工合同文本中對(duì)變更的規(guī)定，因不可抗力事件導(dǎo)致的下列損失中，應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)的包括( )。

　　A.工程本身的損失

　　B.承包人采購的運(yùn)至施工現(xiàn)場待安裝工程設(shè)備的損失

　　C.監(jiān)理人的人員傷亡

　　D.工程停工損失

　　E.承包人的施工機(jī)械損失

　　答案：ABC

　　解析：通用條款規(guī)定，不可抗力造成的損失由發(fā)包人和承包人分別承擔(dān)：

　　(1) 永久工程，包括已運(yùn)至施工場地的材料和工程設(shè)備的損害，以及因工程損害造成的第三者人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔(dān);

　　(2) 承包人設(shè)備的損壞由承包人承擔(dān);

　　(3) 發(fā)包人和承包人各自承擔(dān)其人員傷亡和其他財(cái)產(chǎn)損失及其相關(guān)費(fèi)用;

　　(4) 停工損失由承包人承擔(dān)，但停工期間應(yīng)監(jiān)理人要求照管工程和清理、修復(fù)工程的金額由發(fā)包人承擔(dān);

　　(5) 不能按期竣工的，應(yīng)合理延長工期，承包人不需支付逾期竣工違約金。發(fā)包人要求趕工的，承包人應(yīng)采取趕工措施，趕工費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。

　　八、索賠管理

　　(一)承包人的索賠

　　1. 承包人提出索賠要求

　　承包人根據(jù)合同認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和(或)延長工期時(shí)，應(yīng)按規(guī)定程序向發(fā)包人提出索賠。承包人應(yīng)在引起索賠事件發(fā)生的后 28 天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由。承包人未在前述 28 天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書，喪失要求追加付款和(或)延長工期的權(quán)利。

　　承包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后 28 天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交正式的索賠通知書，詳細(xì)說明索賠理由以及要求追加的付款金額和(或)延長的工期，并附必要的記錄和證明材料。

　　對(duì)于具有持續(xù)影響的索賠事件，承包人應(yīng)按合理時(shí)間間隔陸續(xù)遞交延續(xù)的索賠通知，說明連續(xù)影響的實(shí)際情況和記錄，列出累計(jì)的追加付款金額和(或)工期延長天數(shù)。在索賠事件影響結(jié)束后的 28 天內(nèi)，承包人應(yīng)向監(jiān)理人遞交最終索賠通知書，說明最終要求索賠的追加付款金額和延長的工期，并附必要的記錄和證明材料。

　　2. 監(jiān)理人處理索賠

　　監(jiān)理人收到承包人提交的索賠通知書后，應(yīng)及時(shí)審查索賠通知書的內(nèi)容、查驗(yàn)承包人的記錄和證明材料，必要時(shí)監(jiān)理人可要求承包人提交全部原始記錄副本。

　　監(jiān)理人首先應(yīng)爭取通過與發(fā)包人和承包人協(xié)商達(dá)成索賠處理的一致意見，如果分歧較大，再單獨(dú)確定追加的付款和(或)延長的工期。監(jiān)理人應(yīng)在收到索賠通知書或有關(guān)索賠的進(jìn)一步證明材料后的42 天內(nèi)，將索賠處理結(jié)果答復(fù)承包人。

　　承包人接受索賠處理結(jié)果，發(fā)包人應(yīng)在做出索賠處理結(jié)果答復(fù)后28 天內(nèi)完成賠付。承包人不接受索賠處理結(jié)果的，按合同爭議解決。

　　3. 承包人提出索賠的期限

　　竣工階段發(fā)包人接受了承包人提交并經(jīng)監(jiān)理人簽認(rèn)的竣工付款證書后，承包人不能再對(duì)施工階段、竣工階段的事項(xiàng)提出索賠要求。

　　缺陷責(zé)任期滿承包人提交的最終結(jié)清申請(qǐng)單中，只限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠。提出索賠的期限至發(fā)包人接受最終結(jié)清證書時(shí)止，即合同終止后承包人就失去索賠的權(quán)利。

　　4. 標(biāo)準(zhǔn)施工合同中涉及應(yīng)給承包人補(bǔ)償?shù)臈l款標(biāo)準(zhǔn)施工合同通用條款中，可以給承包人補(bǔ)償?shù)臈l 款如表 6-2 所示。

　　標(biāo)準(zhǔn)施工合同中應(yīng)給承包 人補(bǔ)償?shù)臈l款 表 6-2

序號(hào)	款號(hào)	主要內(nèi)容	可補(bǔ)償內(nèi)容
			工期	費(fèi)用	利潤
1	1.10.1	文物、化石	√	√

2	3.4.5	監(jiān)理人的指示延誤或錯(cuò)誤指示	√	√	√
3	4.11.2	不利的物質(zhì)條件	√	√
4	5.2.4	發(fā)包人提供的材料和工程設(shè)備提前交貨		√
5	5.4.3	發(fā)包人提供的材料和工程設(shè)備不符合合同要求	√	√	√
6	8.3	基準(zhǔn)資料的錯(cuò)誤	√	√	√
7	11.3（1）	增加合同工作內(nèi)容	√	√	√
8	（2）	改變合同中任何一項(xiàng)工作的質(zhì)量要求或其他特性	√	√	√
9	（3）	發(fā)包人遲延提供材料、工程設(shè)備或變更交貨地點(diǎn)的	√	√	√
10	（4）	因發(fā)包人原因?qū)е碌臅和Ｊ┕?/P>	√	√	√
11	（5）	提供圖紙延誤	√	√	√
12	（6）	未按合同約定及時(shí)支付預(yù)付款、進(jìn)度款	√	√	√
13	11.4	異常惡劣的氣候條件	√
14	12.2	發(fā)包人原因的暫停施工	√	√	√
15	12.4.2	發(fā)包人原因無法按時(shí)復(fù)工	√	√	√
16	13.1.3	發(fā)包人原因?qū)е鹿こ藤|(zhì)量缺陷	√	√	√
17	13.5.3	隱蔽工程重新檢驗(yàn)質(zhì)量合格	√	√	√
18	13.6.2	發(fā)包人提供的材料和設(shè)備不合格承包人采取補(bǔ)救	√	√	√
19	14.1.3	對(duì)材料或設(shè)備的重新試驗(yàn)或檢驗(yàn)證明質(zhì)量合格	√	√	√
20	16.1	附加浮動(dòng)引起的價(jià)格調(diào)整		√
21	16.2	法規(guī)變化一起的價(jià)格調(diào)整		√
22	18.4.2	發(fā)包人提前占用工程導(dǎo)致承包人費(fèi)用增加	√	√	√
23	18.6.2	發(fā)包人原因試運(yùn)行失敗，承包人修復(fù)		√	√
24	22.2.2	因發(fā)包人違約承包人暫停施工	√	√	√
25	21.3（4）	不可抗力停工期間的照管和后續(xù)清理		√
26	（5）	不可抗力不能按期竣工	√

　　(二)發(fā)包人的索賠

　　1. 發(fā)包人提出索賠

　　發(fā)包人的索賠包括承包人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的賠償扣款和缺陷責(zé)任期的延長。發(fā)生索賠事件后，監(jiān)理人應(yīng)及時(shí)書面通知承包人，詳細(xì)說明發(fā)包人有權(quán)得到的索賠金額和(或)延長缺陷責(zé)任期的細(xì)節(jié)和依據(jù)。發(fā)包人提出索賠的期限對(duì)承包人的要求相同，即頒發(fā)工程接收證書后，不能再對(duì)施工期間的事件索賠; 最終結(jié)清證書生效后，不能再就缺陷責(zé)任期內(nèi)的事件索賠，因此延長缺陷責(zé)任期的通知應(yīng)在缺陷責(zé)任期屆滿前提出。

　　2. 監(jiān)理人處理索賠

　　監(jiān)理人也應(yīng)首先通過與當(dāng)事人雙方協(xié)商爭取達(dá)成一致，分歧較大時(shí)在協(xié)商基礎(chǔ)上確定索賠的金額和缺陷責(zé)任期延長的時(shí)間。承包人應(yīng)付給發(fā)包人的賠償款從應(yīng)支付給承包人的合同價(jià)款或質(zhì)量保證金內(nèi)扣除，也可以由承包人以其他方式支付。

　　舉例

　　1.根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)施工合同文本，關(guān)于索賠的說法正確的是()、

　　A. 承包人應(yīng)在引起索賠事件發(fā)生的后 28 天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書

　　B. 承包人未在前述 28 天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書，喪失要求追加付款和(或)延長工期的權(quán)利

　　C. 承包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后 28 天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交正式的索賠通知書

　　D. 監(jiān)理人簽認(rèn)的竣工付款證書后，承包人就失去所有索賠的權(quán)利

　　E. 監(jiān)理人應(yīng)在收到索賠通知書或有關(guān)索賠的進(jìn)一步證明材料后的28 天內(nèi)，將索賠處理結(jié)果答復(fù)承包人

　　答案：ABC

　　解析：見教材相關(guān)內(nèi)容。

　　3.根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)施工合同文本，承包人可以提出工期、費(fèi)用和利潤索賠的情形是指()。

　　A. 不可抗力不能按期竣工

　　B. 異常惡劣的氣候條件

　　C. 法規(guī)變化一起的價(jià)格調(diào)整

　　D. 因發(fā)包人違約承包人暫停施工

　　答案：D

　　解析：見教材表 6-2