第二節(jié)　合同擔(dān)保

　　1.擔(dān)保的概念(四主體兩合同)

　　2.保證

　　2.1 保證的概念

　　2.2 保證的方式

　　2.3 不能作保證人的機(jī)構(gòu)

　　2.4 保證合同的內(nèi)容

　　2.5 保證的范圍

　　2.6 三種特殊情況的處理

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　　2.1 保證的概念

　　【特別注意】

　　·債務(wù)人自己不能做保證人，只能由第三人充當(dāng)

　　2.2 保證的方式

　　【特別注意】一般保證中如何判斷債務(wù)人不能清償債務(wù)

　　經(jīng)審判或仲裁，并強(qiáng)制執(zhí)行，仍無法履行債務(wù)時，才可以認(rèn)為債務(wù)人無法清償債務(wù)。

　　【2014年真題】根據(jù)《擔(dān)保法》，關(guān)于保證的說法，正確的是(　)。

　　A.保證法律關(guān)系只有兩方參加

　　B.對債權(quán)人而言，一般保證比連帶責(zé)任保證更能保護(hù)其利益

　　C.如果合同未約定保證方式，則按連帶責(zé)任保證處理

　　D.債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在要求債務(wù)人之前先要求保證人履行債務(wù)

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考查的是擔(dān)保方式。選項A，保證法律關(guān)系至少必須有保證人、被保證人(債務(wù)人)和債權(quán)人三方參加。

　　選項B，連帶責(zé)任保證的債務(wù)人既可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任;一般保證的債權(quán)人只有在主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，且債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時，才能要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。連帶責(zé)任保證更能保護(hù)債權(quán)人利益。選項D，一般保證債權(quán)人必須先要求債務(wù)人履行債務(wù)，只有當(dāng)債務(wù)人確實無法履行債務(wù)時，才要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。連帶保證既可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。所以要區(qū)別情況。參見教材P10。

　　【2013年真題】關(guān)于連帶責(zé)任保證的說法，正確的是(　)。

　　A.當(dāng)事人沒有明確約定保證方式，保證人應(yīng)按一般保證承擔(dān)責(zé)任

　　B.連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在債務(wù)履行期滿沒有履行債務(wù)時，債權(quán)人即可要求保證人承擔(dān)責(zé)任

　　C.主合同的債務(wù)人經(jīng)審判應(yīng)履行債務(wù)后，債權(quán)人可以要求連帶責(zé)任保證人承擔(dān)保證責(zé)任

　　D.主合同的債務(wù)人經(jīng)審判應(yīng)履行債務(wù)，且債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行，債權(quán)人才可以要求連帶責(zé)任保證人承擔(dān)保證責(zé)任

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考查的是擔(dān)保方式。當(dāng)事人沒有明確約定保證方式，保證人應(yīng)按連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任，債務(wù)人在主合同規(guī)定的期限沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求連帶責(zé)任保證人承擔(dān)保證責(zé)任，所以選項AC錯誤，選項D是描述的一般保證。參見教材P10。

　　【2012年真題】關(guān)于保證方式的說法正確的有(　)。

　　A.保證方式有一般保證和連帶責(zé)任保證

　　B.當(dāng)事人沒有約定保證方式，則為一般保證

　　C.當(dāng)事人沒有約定保證方式，則為連帶責(zé)任保證

　　D.一般保證是指債務(wù)人沒有按約定履行債務(wù)時，債權(quán)人可直接要求保證人履行

　　E.一般保證是指債權(quán)人必須首先要求債務(wù)人履行

　　『正確答案』ACE

　　『答案解析』本題考查的是擔(dān)保方式。當(dāng)事人沒有約定保證方式，則為連帶責(zé)任保證，參見教材P10。

　　【2011年真題】施工企業(yè)的分公司未經(jīng)授權(quán)，為建設(shè)單位購買材料付款事宜，向材料供應(yīng)商提供連帶責(zé)任保證。對于該擔(dān)保的有效性及可能產(chǎn)生結(jié)果的處理，正確的有(　)。

　　A.保證合同無效

　　B.材料供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)要求分公司承擔(dān)保證責(zé)任

　　C.材料供應(yīng)商可以要求施工企業(yè)賠償損失

　　D.材料供應(yīng)商可以要求建設(shè)單位付款

　　E.材料供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)要求施工企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任

　　『正確答案』DE

　　『答案解析』本題考查的是擔(dān)保方式。A法人的分支機(jī)構(gòu)可以簽署合同，但法律后果由法人即施工單位承擔(dān)。所以保證合同有效。 B施工單位的分公司與建設(shè)單位之間是連帶保證責(zé)任，所以材料供應(yīng)商既可以要求建設(shè)單位承擔(dān)責(zé)任，也可以要求施工單位的分公司承擔(dān)責(zé)任，但由于分公司沒有法人資格，所以可要求施工單位承擔(dān)責(zé)任。C材料供應(yīng)商可以要求施工單位承擔(dān)保證責(zé)任，但不能要求其賠償損失。參見教材P10。

2.3 不能作為保證人的機(jī)構(gòu)(三類)

　　【2013年真題】關(guān)于保證人資格的說法，正確的是(　)。

　　A.企業(yè)法人的職能部門，可以在授權(quán)范圍內(nèi)作為保證人

　　B.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)一律不得作為保證人

　　C.醫(yī)院可以作為保證人

　　D.學(xué)校不得作為保證人

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考查的是擔(dān)保方式。學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不能作為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不能作為保證人;企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。參見教材P10。

　　2.4 保證合同的內(nèi)容

　　■被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額

　　■債務(wù)人履行債務(wù)的期限

　　■保證的方式

　　■保證擔(dān)保的范圍

　　■保證的期間

　　■雙方認(rèn)為需要約定的其它事項

　　2.5 保證的范圍(五類，在合同中可約定)

　　■主債權(quán)

　　■利息

　　■違約金

　　■損害賠償金

　　■實現(xiàn)債權(quán)的費用

　　2.6 三類特殊情況的處理