2020年造價(jià)工程師《造價(jià)管理》章節(jié)考點(diǎn)：第二章第四節(jié)

第四節(jié)　合同法及價(jià)格法

　　知識(shí)點(diǎn) 1：合同的訂立

　　一、合同的形式

　　當(dāng)事人訂立合同，有書面形式(含數(shù)據(jù)電文)、口頭形式和其他形式(默示形式和推定形式)。

　　【提示】建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　二、合同訂立的程序

　　當(dāng)事人訂立合同，需要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。

　　(一)要約

　　定義: 希望和他人訂立合同的意思表示

　　條件: 內(nèi)容具體確定;表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束生效 到達(dá)受要約人時(shí)生效。如采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間;未指定特定系統(tǒng)的， 該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間

　　撤回: 撤回通知應(yīng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人

　　撤銷: 撤銷通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人

　　【提示 1】有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

　　【提示 2】有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人;②要約人依法撤銷要約;

　�、鄢兄Z期限屆滿，受要約人未做出承諾;④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。

　　【提示 3】有些合同在要約之前還會(huì)有要約邀請(qǐng)。

　　所謂要約邀請(qǐng)，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

　　【例題·單選題】訂立合同過程中，( )是要約。

　　A.招標(biāo)公告

　　B.投標(biāo)書

　　C.寄送的價(jià)目表

　　D.招股說明書

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考查的是合同訂立。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。參見教材 P47。

　　(二)承諾

　　定義 :受要約人同意要約的意思表示。除根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為做出承諾的之外，承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出

　　期限: 承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：①除非當(dāng)事人另有約定，以對(duì)話方式做出的要約，應(yīng)即時(shí)做出承諾;②以非對(duì)話方式做出的要約，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)

　　生效 :承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效

　　撤回: 撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人

　　【例題·單選題】下列關(guān)于要約和承諾的說明，正確的是( )。

　　A.要約邀請(qǐng)是要約的必要準(zhǔn)備工作

　　B.要約發(fā)出時(shí)生效，承諾到達(dá)時(shí)生效

　　C.要約可以撤銷但不得撤回

　　D.承諾可以對(duì)要約的內(nèi)容做出非實(shí)質(zhì)性變更

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考查的是合同訂立。選項(xiàng) A 錯(cuò)誤，有些合同在要約之前還會(huì)有要約邀請(qǐng);選項(xiàng) B錯(cuò)誤，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效;選項(xiàng) C 錯(cuò)誤，要約可以撤回，也可以撤銷;選項(xiàng) D 正確，承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。參見教材 P47～48。

　　三、合同的成立

　　承諾生效時(shí)合同成立。

　　法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

　　【2016 考題·單選題】判斷合同是否成立的依據(jù)是( )。

　　A.合同是否生效

　　B.合同是否產(chǎn)生法律約束力

　　C.要約是否生效

　　D.承諾是否有效

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考查的是合同訂立。承諾生效時(shí)合同成立。參見教材 P48。

　　四、格式條款

　　知識(shí)點(diǎn) 2：締約過失責(zé)任

　　締約過失責(zé)任發(fā)生于合同不成立或者合同無效的締約過程。其構(gòu)成條件：

　　一是當(dāng)事人有過錯(cuò)。若無過錯(cuò)，則不承擔(dān)責(zé)任。

　　二是有損害后果的發(fā)生。若無損失，亦不承擔(dān)責(zé)任。

　　三是當(dāng)事人的過錯(cuò)行為與造成的損失有因果關(guān)系。

　　當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

　　(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;

　　(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;

　　(3)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

　　【例題·單選題】締約過失責(zé)任是指( )。

　　A.訂立合同時(shí)，由于本方對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)估計(jì)不足，履行過程中受到的損失應(yīng)由自己負(fù)責(zé)

　　B.委托代理人訂立合同，由于條款約定不明確導(dǎo)致的損失，應(yīng)由委托人承擔(dān)

　　C.由于本方授權(quán)簽訂合同代表的失誤而受到的損失，追究代表人締約的過失責(zé)任

　　D.因訂立合同時(shí)對(duì)方提供虛假情況而使本方受到損失，要求對(duì)方承擔(dān)賠償責(zé)任

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考查的是締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任發(fā)生于合同不成立或者合同無效的締約過程。其構(gòu)成條件：一是當(dāng)事人有過錯(cuò)。若無過錯(cuò)，則不承擔(dān)責(zé)任。二是有損害后果的發(fā)生。若無損失，亦不承擔(dān)責(zé)任。三是當(dāng)事人的過錯(cuò)行為與造成的損失有因果關(guān)系。參見教材 P49。

　　知識(shí)點(diǎn) 3：合同的效力

　　一、合同生效

　　合同的成立，是指雙方當(dāng)事人依照有關(guān)法律對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商并達(dá)成一致的意見。合同成立的判斷依據(jù)是承諾是否生效。

　　合同生效，是指合同產(chǎn)生法律上的效力，具有法律約束力。

　　(一)合同生效的時(shí)間

　　依法成立的合同，自成立時(shí)生效。

　　依照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，待手續(xù)完成時(shí)合同生效。

　　(二)附條件和附期限的合同

　　一、合同生效

　　合同的成立，是指雙方當(dāng)事人依照有關(guān)法律對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商并達(dá)成一致的意見。合同成立的判斷依據(jù)是承諾是否生效。

　　合同生效，是指合同產(chǎn)生法律上的效力，具有法律約束力。

　　(一)合同生效的時(shí)間

　　依法成立的合同，自成立時(shí)生效。

　　依照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，待手續(xù)完成時(shí)合同生效。

　　(二)附條件和附期限的合同

　　【注意】當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

　　【例題·單選題】建設(shè)工程施工合同約定，施工企業(yè)未按節(jié)點(diǎn)工期完成約定進(jìn)度的建設(shè)單位可解除合同，此約定屬于合同的( )。

　　A.附條件解除

　　B.附期限解除

　　C.附期限終止

　　D.附條件終止

　　『正確答案』A

　　『答案解析』本題考查的是合同生效。當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。參見教材 P49。