11.某商場(chǎng)在春節(jié)期間組織“家家樂”家用電器促銷活動(dòng)，有關(guān)部門發(fā)現(xiàn)其銷售的部分電器中有侵犯他人專利權(quán)或商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)品。該商場(chǎng)能證明其產(chǎn)品的合法來源。關(guān)于該商場(chǎng)的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.不構(gòu)成侵權(quán)，但應(yīng)當(dāng)停止銷售

　　B.善意銷售，不構(gòu)成侵權(quán)

　　C.構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)停止銷售，但不承擔(dān)賠償責(zé)任

　　D.構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害和賠償損失的責(zé)任

　　答案：C

　　解析：《專利法》第63條第2款規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任�！渡虡�(biāo)法》第56條第3款規(guī)定，銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。由此，本題的正確答案是C，即雖然該商場(chǎng)的行為構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)停止銷售，但不需要承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　12.李某是甲公司的研究人員，承擔(dān)了一種冷藏機(jī)的研制任務(wù)，在研制成功前辭職開辦乙公司。辭職近一年時(shí)，李某研制成功了該冷藏機(jī)，并以乙公司的名義申請(qǐng)并獲得了專利。丙公司在李某研制成功之前已經(jīng)研制出該冷藏機(jī)技術(shù)并開始生產(chǎn)產(chǎn)品。下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.該專利權(quán)應(yīng)歸甲公司享有，李某享有在專利文件中署名的權(quán)利

　　B.該專利權(quán)應(yīng)歸甲公司享有，乙公司享有免費(fèi)使用權(quán)

　　C.該專利權(quán)應(yīng)歸乙公司享有，甲公司享有免費(fèi)使用權(quán)

　　D.在該專利授權(quán)后，丙公司應(yīng)停止生產(chǎn)該冷藏機(jī)

　　答案：A

　　解析：《專利法》第6條規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位;申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人�！吨腥A人民共和國(guó)專利法實(shí)施細(xì)則》第11條規(guī)定，專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：(一)在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造;(二)履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造;(三)退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)法律規(guī)定，本題中李某研制的冷藏機(jī)屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)屬于甲公司享有，乙公司不享有該冷藏機(jī)的專利權(quán)。選項(xiàng)A說法正確，B、C項(xiàng)說法錯(cuò)誤。《專利法》第63條規(guī)定，在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。故D項(xiàng)說法錯(cuò)誤。本題的正確答案是A.

　　(2007年)

　　13.某酒店客房?jī)?nèi)備有零食、酒水供房客選用，價(jià)格明顯高于市場(chǎng)同類商品。房客關(guān)某缺乏住店經(jīng)驗(yàn)，又未留意標(biāo)價(jià)單，誤認(rèn)為系酒店免費(fèi)提供而飲用了一瓶洋酒。結(jié)帳時(shí)酒店欲按標(biāo)價(jià)收費(fèi)，關(guān)某拒付。下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.關(guān)某應(yīng)按標(biāo)價(jià)付款

　　B.關(guān)某應(yīng)按市價(jià)付款

　　C.關(guān)某不應(yīng)付款

　　D.關(guān)某應(yīng)按標(biāo)價(jià)的一半付款

　　答案：A

　　解析：《民通意見》第71條規(guī)定，行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。本題中關(guān)某誤將有償提供的洋酒當(dāng)作免費(fèi)提供的洋酒，屬于對(duì)行為性質(zhì)的誤解，關(guān)某有權(quán)予以撤銷。撤銷的后果是返還，但是因?yàn)楸绢}中，關(guān)某已經(jīng)將該洋酒飲用，無法返還原物，所以根據(jù)《合同法》第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”，關(guān)某只能對(duì)該洋酒進(jìn)行折價(jià)補(bǔ)償，因此A項(xiàng)正確，BCD項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　14.甲被乙打成重傷，支付醫(yī)藥費(fèi)5萬元。甲與乙達(dá)成如下協(xié)議：“乙向甲賠償醫(yī)藥費(fèi)5萬元，甲不得告發(fā)乙”。甲獲得5萬元賠償后，向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，后乙被判刑。下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.甲、乙之間的協(xié)議有效

　　B.因甲乘人之危，乙有權(quán)撤銷該協(xié)議

　　C.甲、乙之間的協(xié)議無效

　　D.乙無權(quán)要求甲返還該5萬元賠償費(fèi)

　　答案：D

　　解析：甲被乙打成重傷，(三人行司法考試網(wǎng)編輯)該案件并不屬于告訴才處理的刑事案件，甲乙雙方就乙的刑事責(zé)任不得“私了”，甲乙關(guān)于“甲不得告發(fā)乙”的約定因違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定而歸于無效;乙將甲打成重傷，乙的行為在構(gòu)成犯罪行為的同時(shí)，也是一種侵權(quán)行為，乙應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，甲乙關(guān)于雙方之間賠償問題的約定是民事主體對(duì)自己權(quán)利的處分，并未違反法 律的強(qiáng)制性規(guī)定，也不存在乘人之危的問題，應(yīng)認(rèn)定為有效。因此，甲乙之間的協(xié)議部分有效(“乙向甲賠償醫(yī)療費(fèi)5萬元”)，部分無效(“甲不得告發(fā)乙”)。故D項(xiàng)正確，ABC項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　15.甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理乙長(zhǎng)期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費(fèi)由公司按月結(jié)清。后乙因故辭職，月底餐廳前去結(jié)帳時(shí)，甲公司認(rèn)為，乙當(dāng)月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費(fèi)。下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.甲公司應(yīng)當(dāng)付款

　　B.甲公司應(yīng)當(dāng)付款，乙承擔(dān)連帶責(zé)任

　　C.甲公司有權(quán)拒絕付款

　　D.甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任

　　答案：A

　　解析：《合同法》第49條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。本題中，雖然乙因故辭職，但是因?yàn)橐议L(zhǎng)期在丙餐廳簽約招待客戶，使丙餐廳有理由相信乙是有代理權(quán)的，形成表見代理，所以甲公司應(yīng)該付款。

　　16.甲公司在與乙公司協(xié)商購(gòu)買某種零件時(shí)提出，由于該零件的工藝要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的樣品后，才能考慮批量購(gòu)買。乙公司完成樣品后，甲公司因經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略發(fā)生重大調(diào)整，遂通知乙公司：本公司已不需此種零件，終止談判。下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.甲公司構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失

　　B.甲公司的行為構(gòu)成締約過失，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失

　　C.甲公司的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失

　　D.甲公司不應(yīng)賠償乙公司的任何損失

　　答案：D

　　解析：本題中，因?yàn)榧滓覂晒�司沒有簽訂任何有效的合同，所以甲公司的行為不構(gòu)成違約;另外，甲公司的行為也不構(gòu)成締約過失，因此A項(xiàng)錯(cuò)誤。《合同法》第42條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。本題中，甲公司并不存在違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為，不應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，因此B項(xiàng)錯(cuò)誤。[三人行司法考試編輯整理]甲乙雙方處于締約過程中，雙方均不能保證一定會(huì)簽署合同，甲公司終止談判并非違法行為，乙公司也應(yīng)當(dāng)預(yù)見存在對(duì)方終止談判的風(fēng)險(xiǎn)，甲的行為不構(gòu)成侵權(quán)。因此C項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。

　　17.王某因多年未育前往某醫(yī)院就醫(yī)，經(jīng)醫(yī)院介紹A和B兩種人工輔助生育技術(shù)后，王某選定了A技術(shù)并交納了相應(yīng)的費(fèi)用，但醫(yī)院實(shí)際按照B技術(shù)進(jìn)行治療。后治療失敗，王某要求醫(yī)院返還全部醫(yī)療費(fèi)用。下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.醫(yī)院應(yīng)當(dāng)返還所收取的全部醫(yī)療費(fèi)

　　B.醫(yī)院應(yīng)當(dāng)返還所收取的醫(yī)療費(fèi)，但可以扣除B技術(shù)的收費(fèi)額

　　C.王某無權(quán)請(qǐng)求醫(yī)院返還醫(yī)療費(fèi)或賠償損失

　　D.王某無權(quán)請(qǐng)求醫(yī)院返還醫(yī)療費(fèi)，但是有權(quán)請(qǐng)求醫(yī)院賠償損失

　　答案：A

　　解析：王某選定了A技術(shù)并交納了相應(yīng)的費(fèi)用，但醫(yī)院卻按照B技術(shù)進(jìn)行治療，醫(yī)院的行為屬于違約行為。由于醫(yī)院的違約行為，致使王某花費(fèi)的醫(yī)療費(fèi)沒有任何實(shí)際價(jià)值，換言之，該醫(yī)療費(fèi)屬于王某的損失，醫(yī)院應(yīng)予以賠償，也即應(yīng)返還所收取的全部醫(yī)療費(fèi)。因此A項(xiàng)正確，BCD項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　18.乙買甲一套房屋，已經(jīng)支付1/3價(jià)款，雙方約定余款待過戶手續(xù)辦理完畢后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起訴要求甲繼續(xù)履行合同，轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)。下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.合同尚未生效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價(jià)款并承擔(dān)締約過失責(zé)任

　　B.合同無效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價(jià)款

　　C.合同有效，甲應(yīng)繼續(xù)履行合同

　　D.合同有效，法院應(yīng)當(dāng)判決解除合同、甲賠償乙的損失

　　答案：C

　　解析：《物權(quán)法》第15條規(guī)定：“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效;未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力�！笨梢姺课葙I賣合同的成立、有效、生效與是否辦理登記無關(guān)，因此AB兩項(xiàng)錯(cuò)誤�！逗贤�法》第110條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(一)法律上或者事實(shí)上不能履行;(二)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高;(三)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行�！币虼薈項(xiàng)正確�！逗贤�法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形。”本題中，甲主張解除合同缺乏法律依據(jù)，因此D項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　19.張某發(fā)現(xiàn)自己的工資卡上多出2萬元，便將其中1萬元借給郭某，約定利息500元;另外1萬元投入股市。張某單位查賬發(fā)現(xiàn)此事，原因在于財(cái)務(wù)人員工作失誤，遂要求張某返還。經(jīng)查，張某借給郭某的1萬元到期未還，投入股市的1萬元已獲利2000元。下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.張某應(yīng)返還給單位2萬元

　　B.張某應(yīng)返還給單位2.2萬元

　　C.張某應(yīng)返還給單位2.25萬元

　　D.張某應(yīng)返還給單位2萬元及其孳息考點(diǎn)：

　　答案：D

　　解析：《民法通則》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人�！北绢}中，由于單位工作人員的失誤，張某的工資卡上多出兩萬元，對(duì)張某而言這屬于不當(dāng)?shù)美��！睹裢ㄒ庖姟返?31條規(guī)定：“返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息。利用不當(dāng)?shù)美�所取得的其他利益，扣除勞�?wù)管理費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)予以收繳�！币虼薉項(xiàng)正確。

　　20.甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號(hào)汽車，每輛價(jià)格15萬元，廣告有效期10天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時(shí)車已全部售完，無貨可供。下列哪一選項(xiàng)是正確的?

　　A.甲構(gòu)成違約

　　B.甲應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任

　　C.甲應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

　　D.甲不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任

　　答案：A

　　解析：《合同法》第14條規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(一)內(nèi)容具體確定;(二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。第15條規(guī)定，要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。本題中，甲公司發(fā)布的廣告內(nèi)容具體明確，符合要約的規(guī)定，視為要約;而乙的行為也構(gòu)成承諾，因此購(gòu)車合同成立有效。甲公司無貨供應(yīng)，構(gòu)成違約。