11.甲公司(賣方)與乙公司訂立了國際貨物買賣合同。由于甲公司在履約中出現(xiàn)違反合同的情形,乙公司決定宣告合同無效,解除合同。依據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》,下列哪些選項(xiàng)是正確的?
A.宣告合同無效意味著解除了甲乙二公司在合同中的義務(wù)
B.宣告合同無效意味著解除了甲公司損害賠償?shù)呢?zé)任
C.雙方在合同中約定的爭議解決條款也因宣告合同無效而歸于無效
D.如甲公司應(yīng)歸還價(jià)款,它應(yīng)同時(shí)支付相應(yīng)的利息
答案:AD
解析:A項(xiàng)對,宣告合同無效又翻譯為解除合同,合同一經(jīng)被解除,即解除買賣雙方在合同中的義務(wù)。
B項(xiàng)錯(cuò),買方或賣方采取其他違約補(bǔ)救措施,并不妨礙其同時(shí)提出損害賠償。如買方或賣方可以既宣告合同無效,又要求損害賠償,雖已解除了買賣雙方在合同中的義務(wù),但其中受損害的一方當(dāng)事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利,并不受此影響。
C項(xiàng)錯(cuò),合同解除不影響合同中爭議解決條款的效力。
D項(xiàng)對,解除合同后,買賣雙方必須歸還因接受履行所獲得的收益。即賣方應(yīng)歸還所收取的貨款的利息,買方應(yīng)歸還由于使用貨物或轉(zhuǎn)賣貨物所得的收益。
12.甲公司(買方)與乙公司訂立了一份國際貨物買賣合同。后因遇到無法預(yù)見與不能克服的障礙,乙公司未能按照合同履行交貨義務(wù),但未在合理時(shí)間內(nèi)將此情況通知甲公司。甲公司直到交貨期過后才得知此事。乙公司的行為使甲公司遭受了損失。依《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》,下列哪些表述是正確的?
A.乙公司可以解除合同,但應(yīng)把障礙及其影響及時(shí)通知甲公司
B.乙公司解除合同后,不再對甲公司的損失承擔(dān)賠償責(zé)任
C.乙公司不交貨,無論何種原因均屬違約
D.甲公司有權(quán)就乙公司未通知有關(guān)情況而遭受的損失請求賠償
答案:AD
解析:本題考的是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》所規(guī)定的免責(zé)情形,免責(zé)的情形即通常所說的不可抗力,公約的用語是“不能控制的障礙”。根據(jù)公約第79條第4款的規(guī)定,因不能控制的障礙而不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對他履行義務(wù)的能力的影響在合理時(shí)間內(nèi)通知另一方,否則不履行義務(wù)的一方對由于對方未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。
因此,本題A項(xiàng)毫無疑問是正確的。B項(xiàng)是否正確呢?題干中交待了乙公司未在合理時(shí)間內(nèi)將此情況通知甲公司,乙公司的行為使甲公司遭受了損失。即使乙公司解除合同,但由于其未在合理時(shí)間內(nèi)通知甲公司的行為已經(jīng)使甲公司遭受了損失,因此乙公司對由于甲公司未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。所以B項(xiàng)的表述是錯(cuò)誤的。
C選項(xiàng)錯(cuò)誤,如果發(fā)生不能控制的障礙并及時(shí)通知對方,一方可以不履行義務(wù)。
D選項(xiàng)正確,不履行義務(wù)的一方對由于對方未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。
13.甲、乙、丙三國為鄰國,于2005年5月締結(jié)筑路條約,規(guī)定甲國提供資金500萬美元,乙國提供人員、技術(shù)并施工,在丙國境內(nèi)分兩期修建連接丙國與甲、乙兩國的公路。條約規(guī)定,該公路歸丙國所有,甲、乙、丙三國共同使用并分享50年收益。2006年7月一期工程完成。同年9月,因百年不遇的洪水和泥石流,竣工地段的地貌完全改變,二期工程已無法按約定繼續(xù)進(jìn)行。對這種情況,筑路條約中沒有相關(guān)約定。甲、乙、丙三國均為《維也納條約法公約》的締約國。根據(jù)國際法的有關(guān)規(guī)則,下列表述錯(cuò)誤的是:
A.上述情況表明該筑路條約存在締約錯(cuò)誤,因而該條約自始無效
B.甲、乙、丙三國仍然有繼續(xù)履行條約的義務(wù)
C.丙國須對甲、乙兩國此前投入的資金予以補(bǔ)償
D.若該條約終止執(zhí)行,已經(jīng)竣工公路的所有權(quán)將處于不確定狀態(tài)
答案:ABCD
解析:條約終止的原因之一是情勢變更。情勢變遷是指條約締結(jié)后,出現(xiàn)了在締結(jié)條約時(shí)不能預(yù)見的根本性變化的情況,則締約國可以終止或退出該條約。根據(jù)本題題干中給出的信息,該條約無法繼續(xù)履行不是因?yàn)榧滓冶械娜魏我环交蛉w當(dāng)事人之間的過錯(cuò)造成的,而是完全由于自然災(zāi)害所致。因此,屬于《維也納條約法公約》規(guī)定的情勢變更的情況。因此,當(dāng)事國可以終止履行該條約。因此,AB項(xiàng)說法錯(cuò)誤。
另外,“情勢變遷”是“條約必守”的一個(gè)特殊例外。為了防止濫用情勢變遷原則,保持較穩(wěn)定的條約關(guān)系,《維也納條約法公約》對情勢變遷原則的適用規(guī)定了嚴(yán)格的條件限制:(1)締約時(shí)的情勢必須發(fā)生了不可預(yù)見的根本性變化;(2)締約時(shí)的情勢構(gòu)成當(dāng)事國同意受條約拘束的必要根據(jù);(3)情勢變遷的效果將根本改變依條約尚待履行的義務(wù)范圍;(4)確定邊界的條約不適用情勢變遷原則;(5)如果情勢的改變是由于一個(gè)締約國違反條約義務(wù)或其他國際義務(wù)造成的,這個(gè)國家就不能援引情勢變遷終止或廢除有關(guān)條約。本題中,丙國并沒有違反條約的義務(wù),因此,丙國無義務(wù)對甲乙兩國此前投入的資金予于補(bǔ)償。因此,C項(xiàng)說法錯(cuò)誤。
甲乙丙三國在簽訂該條約時(shí),應(yīng)該明確約定了公路所有權(quán)的歸屬,因此,已經(jīng)竣工的公路的所有權(quán)屬于丙國所有,不屬于所有權(quán)不確定的狀態(tài)。因此,D項(xiàng)說法錯(cuò)誤。
14.為提高對涉外仲裁及外國仲裁事項(xiàng)有關(guān)問題的裁判的一致性,最高人民法院建立了相關(guān)的法院內(nèi)部報(bào)告制度。根據(jù)該制度,下列表述正確的是:
A.受訴法院如決定拒絕執(zhí)行一項(xiàng)外國仲裁裁決,應(yīng)在作出相關(guān)裁定前依該制度履行上報(bào)手續(xù);拒絕執(zhí)行外國仲裁裁決的決定權(quán)由最高人民法院行使
B.受訴法院如決定執(zhí)行一項(xiàng)外國仲裁裁決,則無需依該制度履行上報(bào)手續(xù)
C.該制度適用于對涉外仲裁裁決的撤銷和重新仲裁的情形
D.該制度適用于認(rèn)定涉及港澳臺的合同中的仲裁條款無效的情形
答案:ABCD
解析:《最高人民法院關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項(xiàng)有關(guān)問題的通知》第2條規(guī)定,凡一方當(dāng)事人向人民法院申請執(zhí)行我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)裁決,或者向人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁機(jī)構(gòu)的裁決,如果人民法院認(rèn)為我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)裁決具有民事訴訟法第二百六十條情形之一的,或者申請承認(rèn)和執(zhí)行的外國仲裁裁決不符合我國參加的國際公約的規(guī)定或者不符合互惠原則的,在裁定不予執(zhí)行或者拒絕承認(rèn)和執(zhí)行之前,必須報(bào)請本轄區(qū)所屬高級人民法院進(jìn)行審查;如果高級人民法院同意不予執(zhí)行或者拒絕承認(rèn)和執(zhí)行,應(yīng)將其審查意見報(bào)最高人民法院。待最高人民法院答復(fù)后,方可裁定不予執(zhí)行或者拒絕承認(rèn)和執(zhí)行。因此,A項(xiàng)說法正確。
《最高人民法院關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項(xiàng)有關(guān)問題的通知》規(guī)定,為嚴(yán)格執(zhí)行《中華人民共和國民事訴訟法》以及我國參加的有關(guān)國際公約的規(guī)定,保障訴訟和仲裁活動(dòng)依法進(jìn)行,現(xiàn)決定對人民法院受理具有仲裁協(xié)議的涉外經(jīng)濟(jì)糾紛案、不予執(zhí)行涉外仲裁裁決以及拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決等問題建立報(bào)告制度。據(jù)此可知,如果法律決定執(zhí)行仲裁裁決的話,則無須依該制度履行上報(bào)手續(xù)。因此,B項(xiàng)說法正確。對涉外仲裁裁決的撤銷和重新仲裁情形也是屬于不執(zhí)行或拒絕執(zhí)行裁決的情況,因此,也適用該上報(bào)制度。因此,C項(xiàng)說法正確。
《最高人民法院關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項(xiàng)有關(guān)問題的通知》第1條規(guī)定,凡起訴到人民法院的涉外、涉港澳和涉臺經(jīng)濟(jì)、海事海商糾紛案件,如果當(dāng)事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達(dá)成仲裁協(xié)議,人民法院認(rèn)為該仲裁條款或者仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的,在決定受理一方當(dāng)事人起訴之前,必須報(bào)請本轄區(qū)所屬高級人民法院進(jìn)行審查;如果高級人民法院同意受理,應(yīng)將其審查意見報(bào)最高人民法院。在最高人民法院未作答復(fù)前,可暫不予受理。因此,D項(xiàng)說法正確。
15.國際貨物買賣合同的履行會涉及到貨物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。根據(jù)1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定,在有關(guān)貨物銷售合同已經(jīng)按照公約要求的方式被注明的前提下,關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移,下列表述錯(cuò)誤的是:
A.如果雙方對需要運(yùn)輸?shù)呢浳餂]有約定特定的交貨地點(diǎn),則自貨物按照合同交付給第一承運(yùn)人以轉(zhuǎn)交給買方時(shí)起,風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)移到買方
B.對于在運(yùn)輸途中銷售的貨物,風(fēng)險(xiǎn)自買方收到貨物時(shí)轉(zhuǎn)移到買方
C.賣方經(jīng)授權(quán)保留控制貨物處置權(quán)的單據(jù),不影響風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移
D.如賣方有義務(wù)在某一特定地點(diǎn)把貨物交付給承運(yùn)人,在貨物于該地點(diǎn)交付給承運(yùn)人以前,風(fēng)險(xiǎn)不轉(zhuǎn)移到買方
答案:B
解析:《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第67條第 (1)項(xiàng)規(guī)定,如果銷售合同涉及到貨物的運(yùn)輸,但賣方?jīng)]有義務(wù)在某一特定地點(diǎn)交付貨物,自貨物按照銷售合同交付給第一承運(yùn)人以轉(zhuǎn)交給買方時(shí)起,風(fēng)險(xiǎn)就移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。如果賣方有義務(wù)在某一特定地點(diǎn)把貨物交付給承運(yùn)人,在貨物于該地點(diǎn)交付給承運(yùn)人以前,風(fēng)險(xiǎn)不移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。賣方受權(quán)保留控制貨物處置權(quán)的單據(jù),并不影響風(fēng)險(xiǎn)的移轉(zhuǎn)。 因此,ACD項(xiàng)說法正確。
第68條規(guī)定,對于在運(yùn)輸途中銷售的貨物,從訂立合同時(shí)起,風(fēng)險(xiǎn)就移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。但是,如果情況表明有此需要,從貨物交付給簽發(fā)載有運(yùn)輸合同單據(jù)的承運(yùn)人時(shí)起,風(fēng)險(xiǎn)就由買方承擔(dān)。盡管如此,如果賣方在訂立合同時(shí)已知道或理應(yīng)知道貨物已經(jīng)遺失或損壞,而他又不將這一事實(shí)告知買方,則這種遺失或損壞應(yīng)由賣方負(fù)責(zé)。因此,B項(xiàng)說法錯(cuò)誤。
16.甲國公民大衛(wèi)到乙國辦理商務(wù),購買了聯(lián)程客票搭乘甲國的國際航班,經(jīng)北京首都國際機(jī)場轉(zhuǎn)機(jī)到乙國。甲國與我國沒有專門協(xié)定。根據(jù)我國有關(guān)出入境法律,下列判斷正確的是:
A.大衛(wèi)必須提前辦理中國過境簽證
B.如大衛(wèi)在北京機(jī)場的停留時(shí)間不超過24小時(shí)且不出機(jī)場,可免辦中國入境簽證
C.如大衛(wèi)不出北京機(jī)場,無論其停留時(shí)間長短都可免辦中國入境簽證
D.如大衛(wèi)在北京轉(zhuǎn)機(jī)臨時(shí)離開機(jī)場,需經(jīng)邊防檢查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)
答案:BD
解析:《外國人入境出境管理法》第6條規(guī)定,“……持聯(lián)程客票搭乘國際航班直接過境,在中國停留不超過二十四小時(shí)不出機(jī)場的外國人,免辦簽證。要求臨時(shí)離開機(jī)場的,需經(jīng)邊防檢查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)!币虼,本題BD正確。
注意:《外國人入境出境管理法》2009年和2010年連續(xù)兩年進(jìn)行了考查,考生應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注。
17.某批中國貨物由甲國貨輪“盛京”號運(yùn)送,提單中寫明有關(guān)運(yùn)輸爭議適用中國《海商法》!笆⒕碧栐诠:叫袝r(shí)與乙國貨輪“萬壽”號相撞。兩輪先后到達(dá)中國某港口后,“盛京”號船舶所有人在中國海事法院申請扣押了“萬壽”號,并向法院起訴要求“萬壽”號賠償依其過失比例造成的撞碰損失。根據(jù)中國相關(guān)法律規(guī)定,下列選項(xiàng)正確的是:
A.碰撞損害賠償應(yīng)重疊適用兩個(gè)船旗國的法律
B.“萬壽”號與“盛京”號的碰撞爭議應(yīng)適用甲國法律
C.“萬壽”號與“盛京”號的碰撞爭議應(yīng)適用中國法律
D.“盛京”號運(yùn)輸貨物的合同應(yīng)適用中國《海商法》
答案:CD
解析:A項(xiàng)錯(cuò)誤,因?yàn)榇芭鲎驳膿p害賠償,適用侵權(quán)行為地法,同一國籍的船舶,無論碰撞發(fā)生于何地,都適用船旗國法律,不同國籍的船舶在公海上發(fā)生的碰撞,適用法院地法。
本題中, “萬壽”號的船旗國為乙國,“盛京”號的船旗國是甲國,不同國籍的船舶在公海碰撞,應(yīng)適用法院地法,即中國法。因此,B錯(cuò)誤,C正確。
D項(xiàng)正確,因?yàn)槲覈逗I谭ā返?69條規(guī)定,“合同當(dāng)事人可以選擇合同適用的法律,法律另有規(guī)定的除外。合同當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律!蔽覈逗I谭ā肥窃试S運(yùn)輸合同的當(dāng)事人意思自治選擇法律的,本題中提單中寫明有關(guān)運(yùn)輸爭議適用中國《海商法》,所以運(yùn)輸合同應(yīng)適用中國《海商法》。
總結(jié):侵權(quán)行為的法律適用(侵權(quán)行為地法是原則)
(一)人的侵權(quán)
(1)侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法(侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實(shí)施地和侵權(quán)行為發(fā)生地,法院可以選擇適用);
(2)當(dāng)事人雙方國籍相同或在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法或者住所地法;
(3)中國法不認(rèn)為在中國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。(雙重可訴原則,行為地+法院地)
(二)船舶侵權(quán)
(1)船舶碰撞的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法;
(2)同一國籍的船舶,無論碰撞發(fā)生于何地,都適用船旗國法律(國際通行做法);
(3)(不同國籍)公海上發(fā)生的碰撞,適用法院地法;
(4)海事賠償責(zé)任限制,適用法院地法;
(三)航空器侵權(quán)
(1)民用航空器對地面第三人的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法;
(2)民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償,適用法院地法。
一句話:侵權(quán)行為地法是原則,人可以適用共同屬人法,船必須適用共同船旗國法,公海發(fā)生的侵權(quán),本來也想適用侵權(quán)行為地法,可惜公海是一個(gè)無法無天的地方,侵權(quán)行為地沒有法,所以只有適用法院地法了。
18.中國甲公司(賣方)與某國乙公司簽訂了國際貨物買賣合同,規(guī)定采用信用證方式付款,由設(shè)在中國境內(nèi)的丙銀行通知并保兌。信用證開立之后,甲公司在貨物已經(jīng)裝運(yùn),并準(zhǔn)備將有關(guān)單據(jù)交銀行議付時(shí),接到丙銀行通知,稱開證行已宣告破產(chǎn),丙銀行將不承擔(dān)對該信用證的議付或付款責(zé)任。據(jù)此,下列選項(xiàng)正確的是:
A.乙公司應(yīng)為信用證項(xiàng)下匯票上的付款人 B.丙銀行的保兌義務(wù)并不因開證行的破產(chǎn)而免除
C.因開證行已破產(chǎn),甲公司應(yīng)直接向乙公司收取貨款
D.雖然開證行破產(chǎn),甲公司仍可依信用證向丙銀行交單并要求付款
答案:BD
解析:A項(xiàng)錯(cuò)誤,UCP600第6條C項(xiàng)規(guī)定,“信用證不得開成憑以申請人為付款人的匯票兌用!痹谛庞米C項(xiàng)下,匯票上的付款人只能是銀行,一般是開證行或開證行指定的銀行。
保兌行自對信用證加具保兌時(shí)起,即不可撤銷地承擔(dān)承付或議付的責(zé)任,其承擔(dān)的責(zé)任就相當(dāng)于本身開證,不論開證行發(fā)生什么變化,保兌行都不得片面撤銷其保兌。因此,保兌行的保兌義務(wù)不因開證行的破產(chǎn)而免除,相反,保兌行的出現(xiàn)原因之一就是在開證行破產(chǎn)時(shí),受益人信用證項(xiàng)下的利益能得到保證。所以,BD項(xiàng)正確,C項(xiàng)錯(cuò)誤。
補(bǔ)充:
(一)UCP600對UCP500的修改
(1)刪除了可撤銷信用證
(2)明確規(guī)定議付是對票據(jù)及單據(jù)的一種買入行為,兌付是除議付以外的一切與支付相關(guān)的行為
(3)規(guī)定銀行審單期為收單翌日起5個(gè)工作日
(4)單證不符時(shí),如果開證行收到申請人放棄不符點(diǎn)的通知,則可以釋放單據(jù)
(5)第二受益人的交單必須經(jīng)過轉(zhuǎn)讓行
(二)2005年《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》
(1)申請人需提供存在欺詐的證據(jù)與擔(dān)保;
(2)法院接受申請后,必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定;
(3)一般只要出現(xiàn)已經(jīng)付款、承兌、議付的情況,法院就不能再發(fā)止付令;(如果外國有關(guān)銀行已經(jīng)議付、承兌或付款,我國法院再發(fā)止付令,將會影響我國銀行在國際上的信用)
(4)信用證內(nèi)部糾紛(信用證流轉(zhuǎn)中的糾紛)適用當(dāng)事人選擇的法律,沒選擇時(shí)適用UCP600和其他慣例;信用證外部糾紛(開立信用證過程中的糾紛)在當(dāng)事人沒有選擇法律時(shí)適用中國法。
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