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2018年司法考試三卷《民事訴訟法》模擬試題三_第2頁

來源:中華考試網(wǎng)   2017-11-20   【

  11.某法院對甲乙之間的租賃合同糾份案件作出了判決,當(dāng)事人在上訴期內(nèi)均未上訴。后該法院發(fā)現(xiàn)判決書將支付房租數(shù)額10000元誤寫成了1000元。法院對此應(yīng)當(dāng)如何處理?

  A.作出補正錯誤的裁定書并送達雙方當(dāng)事人

  B.通知收回判決書,重新制作判決書

  C.由院長提交審判委員會討論決定重審

  D.裁定撤銷判決書,重新制作

  答案:A

  解析:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第166條,民事訴訟法第一百四十條第一款第(七)項中的筆誤是指法律文書的誤寫、誤算,訴訟費用漏寫、誤算和其他筆誤。根據(jù)《民事訴訟法》第140條第一款第(七)項,補正判決書中的筆誤適用裁定。本題題干中提供的事實就是判決書產(chǎn)生筆誤的事實,本題提出的問題就是如何處理判決書中的筆誤。因此,正確的選項是A、B、D選項表達的判斷是,通過新判決書來補正原判決書中的筆誤,與《民事訴訟法》第140條的規(guī)定不符,因此,B、D選項為錯誤選項。C選項表達的判斷是判決書中的筆誤要通過再審程序來補正。就C選項所涉及的法院啟動的再審程序,根據(jù)《民事訴訟法》第177條的規(guī)定,其適用條件為已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定確有錯誤。根據(jù)民事訴訟法理,再審程序是成本相對高昂,因此,應(yīng)當(dāng)慎用的程序。參照《民事訴訟法》第179條所規(guī)定的當(dāng)事人申請再審的條件、《民事訴訟法》第187條檢察院抗訴的條件,《民事訴訟法》第177條中所規(guī)定的“確有錯誤”應(yīng)當(dāng)是指事實認定、法律適用、訴訟程序方面的錯誤,不包括判決書中的筆誤。因此,選項C也是錯誤的。

  12.甲公司與乙公司就某一合同糾紛進行仲裁,達成和解協(xié)議,向仲裁委員會申請撤回仲裁申請。后乙公司未按和解協(xié)議履行其義務(wù)。甲公司應(yīng)如何解決此糾紛?

  A.甲公司可以依據(jù)原仲裁協(xié)議重新申請仲裁

  B.甲公司只能向法院提起訴訟

  C.甲公司既可以向法院提起訴訟,也可以與乙公司重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁

  D.甲公司可以向仲裁委員會申請恢復(fù)仲裁程序

  答案:A

  解析:《仲裁法》第49條規(guī)定,當(dāng)事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。第50條規(guī)定,當(dāng)事人達成和解協(xié)議,撤回仲裁申請后反悔的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。根據(jù)以上兩個法條可知,本題正確選項是A.

  13.依據(jù)我國民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,下列關(guān)于管轄問題的哪一項表述是錯誤的?

  A.適用督促程序的案件只能由基層人民法院管轄

  B.按級別管轄權(quán)限,高級人民法院有權(quán)管轄其認為應(yīng)當(dāng)由其管轄的第一審案件

  C.協(xié)議管轄不可以變更級別管轄

  D.涉外民事訴訟中不動產(chǎn)糾紛由不動產(chǎn)所在地法院管轄

  答案:B

  解析::根據(jù)《民事訴訟法》第20條的規(guī)定,高級人民法院管轄在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件。根據(jù)《民事訴訟法》第21條,最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和最高人民法院認為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。因此,高級人民法院無權(quán)管轄其認為應(yīng)當(dāng)由其管轄的第一審案件,這屬于最高人民法院的權(quán)限。因此,選項B的表述是錯誤的。選項B是本題應(yīng)選選項;根據(jù)《民事訴訟法》第191條的規(guī)定,債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券,可以向在管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令,因此,選項A的表述是正確的,不是本題應(yīng)選選項;根據(jù)《民事訴訟法》第25條,合同雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定,因此C選項表述正確,不是本題應(yīng)選選項;D選項考察的是對《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第305條的理解和掌握。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第305條規(guī)定:“依照《民事訴訟法》第三十四條和第二百四十四條規(guī)定,屬于中華人民共和國專屬管轄的案件,當(dāng)事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄!薄睹袷略V訟法》第34條、第244條是對我國民事訴訟中專屬管轄的規(guī)定,其中,《民事訴訟法》第34條明確規(guī)定,不動產(chǎn)糾紛由不動產(chǎn)糾紛所在地法院管轄,因此,涉外民事訴訟中不動產(chǎn)糾紛由不動產(chǎn)所在地法院管轄的表述是正確的,D選項非本題應(yīng)選選項。

  14.根據(jù)我國民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,下列關(guān)于審判組織的哪一表述是錯誤的?

  A.第二審程序中只能由審判員組成合議庭

  B.二審法院裁定發(fā)回重審的案件,原審法院可以由審判員與陪審員共同組成合議庭

  C.法院適用特別程序,只能采用獨任制

  D.獨任制只適用于基層法院及其派出法庭

  答案:C

  解析:《民事訴訟法》第41條第1款規(guī)定,人民法院審理第二審民事案件,由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。所以A項是正確的。第41條第2款規(guī)定,發(fā)回重審的案件,原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭。而第40條第1款規(guī)定,人民法院審理第一審民事案件,由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。所以B項內(nèi)容是正確的。第40條第2款規(guī)定,適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣,由審判員一人獨任審理。根據(jù)第142條的規(guī)定,基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件,適用本章規(guī)定。所以D項內(nèi)容是正確的。根據(jù)第161條的規(guī)定,依照本章程序?qū)徖淼陌讣,實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件,由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨任審理。所以C項內(nèi)容是錯誤的。故此本題的正確選項是C.

  15.甲、乙為夫妻,育有一女丙。甲向法院起訴要求與乙離婚,一審法院判決準予離婚,乙不服提起上訴。在二審中,乙因病去世。下列關(guān)于本案后續(xù)程序的哪一表述是正確的?

  A.因上訴人死亡無法到庭參加審理,應(yīng)當(dāng)視為撤回上訴

  B.法院可以根據(jù)上訴材料缺席判決

  C.法院應(yīng)當(dāng)通知其女兒丙參加訴訟

  D.法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟程序

  答案:D

  解析:根據(jù)《民事訴訟法》第137條,有下列情形之一的,終結(jié)訴訟:(四)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。因此本題選D是正確的。

  16.甲起訴乙支付貨款。一審判決后,乙提起上訴,并提出產(chǎn)品質(zhì)量存在問題,要求甲賠償損失。下列關(guān)于二審法院處理本案方式的哪一表述是正確的?

  A.應(yīng)當(dāng)將雙方的請求合并審理一并作出判決

  B.應(yīng)當(dāng)將雙方的請求合并進行調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審

  C.應(yīng)當(dāng)將雙方的請求合并進行調(diào)解,調(diào)解不成的,對賠償損失的請求發(fā)回重審

  D.應(yīng)當(dāng)將雙方的請求合并進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知乙對賠償損失的請求另行起訴

  答案:D

  解析:《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第184條規(guī)定,在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人另行起訴。因此本題的正確選項是D.

  17.甲縣居民劉某與乙縣大江房地產(chǎn)公司在丙縣售房處簽訂了房屋買賣合同,購買大江公司在丁縣所建住房1套。雙方約定合同發(fā)生糾紛后,可以向甲縣法院或者丙縣法院起訴。后因房屋面積發(fā)生爭議,劉某欲向法院起訴。下列關(guān)于管轄權(quán)的哪種說法是正確的?

  A.甲縣和丙縣法院有管轄權(quán)

  B.只有丁縣法院有管轄權(quán)

  C.乙縣和丁縣法院有管轄權(quán)

  D.丙縣和丁縣法院有管轄權(quán)

  答案:B

  解析:《民事訴訟法》第25條規(guī)定,合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。第34條第(三)項規(guī)定,下列案件,由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄:(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。因此甲、乙之間的協(xié)議管轄因違反專屬管轄的規(guī)定而無效,本題中糾紛應(yīng)由房屋所在地丁縣法院管轄,所以B項是正確選項。

  18.民事訴訟法規(guī)定,人民檢察院有權(quán)對民事審判活動進行法律監(jiān)督。下列哪一種情形屬于人民檢察院進行民事檢察監(jiān)督的范圍?

  A.陪審員丁某審理合同糾紛案件的過程中接受當(dāng)事人禮金1000元

  B.證人馬某接受當(dāng)事人禮金2000元并提出了對該當(dāng)事人有利的證言

  C.法官周某就某仲裁案件向仲裁員提供了對該案件當(dāng)事人紅星公司有利的咨詢意見,紅星公司以咨詢費名義付給周法官6000元

  D.法官陳某長期為某公司免費做法律顧問

  答案:A

  解析:在我國,人民檢察院民事檢察監(jiān)督的途徑是民事抗訴。這道題考察的其實是,檢察院可以提起民事抗訴的范圍。根據(jù)《民事訴訟法》第187條,最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。第179條規(guī)定,當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;(三)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的;(四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(五)對審理案件需要的證據(jù),當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的;(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;(七)違反法律規(guī)定,管轄錯誤的;(八)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的;(九)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人,因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的;(十)違反法律規(guī)定,剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的;(十一)未經(jīng)傳票傳喚,缺席判決的;(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;(十三)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審。根據(jù)《民事訴訟法》第40條第三款,陪審員在執(zhí)行陪審職務(wù)時,與審判員有同等的權(quán)利義務(wù)。因此,陪審員受賄也屬于檢察院通過民事抗訴進行民事檢查監(jiān)督的范圍之內(nèi)事項,選項A是應(yīng)選選項;民事檢察監(jiān)督針對的主體是審判人員,證人接受禮金的行為,不屬于民事抗訴的范圍,也不屬于民事檢察監(jiān)督的范圍,因此,選項B不是應(yīng)選選項;法官周某和陳某是民事檢察監(jiān)督針對的主體,但是,他們的行為不是審理案件中的行為 因此,不屬于民事抗訴的范圍,也不屬于民事檢察監(jiān)督的范圍,因此,選項C、D不是應(yīng)選選項。

  19.對于人民法院作出的下列哪一種民事裁定、決定,當(dāng)事人不可以申請復(fù)議?

  A.關(guān)于先予執(zhí)行的裁定

  B.關(guān)于回避問題的決定

  C.關(guān)于管轄權(quán)異議的裁定

  D.關(guān)于罰款的決定

  答案:C

  解析:根據(jù)《民事訴訟法》第140條,對不予受理、管轄權(quán)異議、駁回起訴的裁定,可以上訴,而不可以申請復(fù)議,因此,選項C為正確選項;根據(jù)《民事訴訟法》第99條,當(dāng)事人對財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服,可以申請復(fù)議一次,因此,選項A不是應(yīng)選選項;根據(jù)《民事訴訟法》第48條的規(guī)定,當(dāng)事人接到回避問題的決定可以申請復(fù)議一次,因此,選項B不是應(yīng)選選項;根據(jù)《民事訴訟法》第105條,罰款、拘留應(yīng)當(dāng)用決定書。對決定不服的,可以向上一級人民法院申請復(fù)議一次,因此,選項D不是應(yīng)選選項。

  20.下列哪一項表述符合公示催告程序的法律規(guī)定?

  A.公示催告程序只適用于基層人民法院

  B.公示催告程序僅適用于各種票據(jù)的公示催告

  C.除權(quán)判決應(yīng)當(dāng)宣告票據(jù)是否無效

  D.當(dāng)事人不服法院的除權(quán)判決,可以提起上訴

  答案:A

  解析:根據(jù)《民事訴訟法》第195條,按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人,因票據(jù)被盜、遺失或者滅失,可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。因此,選項A是正確選項;根據(jù)《公司法》第144條,記名股票被盜、遺失或者滅失,股東可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序,請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后,股東可以向公司申請補發(fā)股票。因此,B選項是錯誤的;根據(jù)《民事訴訟法》第199條,沒有人申報的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人的申請,作出判決,宣告票據(jù)無效。判決應(yīng)當(dāng)公告,并通知支付人。自判決公告之日起,申請人有權(quán)向支付人請求支付。因此,除權(quán)判決的內(nèi)容就是宣告票據(jù)無效,不存在確認票據(jù)有效的情形,因此,C選項錯誤;根據(jù)民事訴訟法第200條,利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報的,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi),可以向作出判決的人民法院起訴。因此,當(dāng)事人對除權(quán)判決不服的救濟途徑是另行起訴,而不是上訴,D選項錯誤。

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糾錯評論責(zé)編:chenzhu
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