二、不定項選擇題

　　碧海實業(yè)有限公司等3家國有企業(yè)，擬設(shè)立一家以高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主的新奇股份有限公司。新奇公司擬籌集股本總額4億元，其中，發(fā)起人碧海公司擬以廠房、設(shè) 備、專利技術(shù)、土地使用權(quán)和部分現(xiàn)金作出資，并將成為新奇公司第一大股東。3家發(fā)起人為籌辦新奇股份公司，共同制訂了公司章程，并向登記機關(guān)提出了設(shè)立公 司的申請。請回答以下1-5題。

　　1.對碧海公司等3家國有企業(yè)設(shè)立股份有限公司的申請，公司登記機關(guān)的下列何種答復(fù)是正確的?

　　A.設(shè)立股份有限公司一般至少應(yīng)有5家發(fā)起人，3家發(fā)起人不能設(shè)立股份有限公司

　　B.由于本案屬于國有企業(yè)改建為股份公司，因此發(fā)起人可以為3人

　　C.因為是國有企業(yè)改建為股份公司，故新奇公司只能采用發(fā)起設(shè)立方式

　　D.國有企業(yè)改建為股份公司，發(fā)起人若少于5人，應(yīng)采用募集設(shè)立方式

　　答案：ABD 【本題現(xiàn)在無答案】

　　解析：《公司法》對發(fā)起人的人數(shù)和資格都有要求，本題考查的是對發(fā)起人人數(shù)的要求�！豆�司法》第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有二人以上二百人以 下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。根據(jù)上述規(guī)定，發(fā)起人的人數(shù)下限是2人，A項認為設(shè)立股份有限公司一般至少應(yīng)為5個發(fā)起人，3家 發(fā)起人不能設(shè)立股份有限公司是錯誤的，不當選;B選項認為“發(fā)起人可以為3人”，是正確的，但是其理由是本案屬于國有企業(yè)改建為股份公司，而法律并未做此 規(guī)定，因此錯誤不應(yīng)入選;法律也并未要求國有企業(yè)改建為股份公司只能采用發(fā)起設(shè)立的方式，C錯誤，不應(yīng)選;D項同樣沒有法律依據(jù)，不能選。

　　2.碧海公司擬認購新奇公司股份1億元以成為第一大股東，但其主要是以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)等非貨幣形式出資。對碧海公司的這種出資，下列何種意見符合我國《公司法》的規(guī)定?

　　A.進行評估作價，核實財產(chǎn)，并折合成一定股份

　　B.考慮到專利技術(shù)的市場前景，允許高于評估值協(xié)商作價

　　C.新奇公司是高新技術(shù)企業(yè)，其專利技術(shù)的出資比例可超出其注冊資本20%的比例限制，但不得超過國務(wù)院規(guī)定的比例

　　D.必須依法辦理廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

　　答案：ACD 【按照現(xiàn)在的法律規(guī)定，本題選擇AD】

　　解析：《公司法》第83條規(guī)定，發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán) 等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財 產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。根據(jù)上述法 條，非貨幣出資應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價，故A正確，當選，B錯誤;由上述法條可知，法律并沒有從正面為以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價 出資的金額占有限公司注冊資本的比例設(shè)限，而是規(guī)定了貨幣出資的最低比例限制，因此可以理解為專利技術(shù)的出資比例不超過有限責(zé)任公司注冊資本的70%的范 圍都是符合法律規(guī)定的，本題中，新奇公司是否屬于高新技術(shù)企業(yè)與其專利技術(shù)的出資比例并無法律上的聯(lián)系。由此C錯誤，不當選。第28條規(guī)定，股東應(yīng)當按期 足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦 理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。由此，D中的廠房、設(shè) 備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)均屬于非貨幣出資，必須依法辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，故D正確，當選。

　　3.新奇公司召開創(chuàng)立大會時通過了公司章程，但參會股東僅代表新奇公司股份總額的60%，公司登記機關(guān)按該章程準予新奇公司登記并頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照后，該章程效力如何?

　　A.對新奇公司產(chǎn)生效力

　　B.只對召開公司創(chuàng)立大會時的股東有約束力

　　C.新奇公司的董事、經(jīng)理和監(jiān)事必須遵守

　　D.對新奇公司的債權(quán)人也有一定的約束力

　　答案：AC

　　《公司法》第11條規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

　　4.現(xiàn)新奇公司業(yè)已成立，其股票獲準上市交易，大股東碧海公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬股。對碧海公司減持股份的計劃，下列說法何者正確?

　　A.碧海公司須經(jīng)新奇公司股東大會同意才能出售其所持股份

　　B.碧海公司要等新奇公司成立3年后才能出售其所持股份

　　C.碧海公司原則上只能原價出售股份，若加價出售，應(yīng)征得新奇公司董事會的同意

　　D.碧海公司必須將其法人股分期分批出售，不得一次性出售

　　答案：B 【按照現(xiàn)在的法律規(guī)定，無正確答案】

　　《公司法》第142條第1款規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。由此本題無正確答案。

　　5.碧海公司減持新奇公司法人股后，將所獲資金用于購買了600萬股新奇公司的社會公眾股，3個月后，碧海公司將該600萬股社會公眾股賣出，獲利1800萬元。對碧海公司的這一買賣行為應(yīng)如何處理?

　　A.碧海公司違法操作，1800萬元收益應(yīng)收繳國庫

　　B.碧海公司違規(guī)操作，應(yīng)處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款

　　C.碧海公司有權(quán)自由買賣新奇公司股票，故1800萬元收益應(yīng)歸碧海公司所有

　　D.碧海公司可以買賣新奇公司股票，但所獲1800萬元收益應(yīng)歸新奇公司所有

　　答案：D

　　解析：《證券法》第47條規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個月內(nèi)賣 出，或者在賣出后六個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應(yīng)當收回其所得收益。碧海公司將其所持有的新奇公司股份在買入后3個月內(nèi)賣出，由 此所得收益歸新奇公司所有。

　　甲股份有限公司經(jīng)董事會決議，變更公司章程，在 其營業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續(xù)。董事長劉某未經(jīng)授權(quán)與乙紡織廠簽訂一項定購布料的合同，并代表公司簽發(fā)以某銀 行為付款人、乙為收款人的匯票一張給乙，作為定金。乙因欠丙貨款，將該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給丙，丙又背書轉(zhuǎn)讓給丁。票據(jù)到期后，丁涂銷了乙的背書。請回答以下 6-9題。

　　6.對甲公司變更公司章程的行為，下列判斷中正確的是：

　　A.因其是董事會作出的決議，故不能發(fā)生變更效力

　　B.董事會可以對此作出決議，但其未向工商機關(guān)辦理變更登記而不發(fā)生變更效力

　　C.應(yīng)由股東會作出決議，自決議生效時發(fā)生變更效力

　　D.應(yīng)由董事會作出決議，并自辦理變更登記時發(fā)生變更效力

　　答案：C

　　解析：《公司法》第38條規(guī)定，股東會行使下列職權(quán)：(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;(二)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董 事、監(jiān)事的報酬事項;(三)審議批準董事會的報告;(四)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告;(五)審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(六)審議批 準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;(八)對發(fā)行公司債券作出決議;(九)對公司合并、分立、解散、清算或 者變更公司形式作出決議;(十)修改公司章程;(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直 接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。第44條第2款規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、 解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

　　7.對甲公司與乙紡織廠之間的購貨合同，下列判斷中正確的是：

　　A.因甲公司尚未辦理營業(yè)范圍的變更登記手續(xù)，故無效

　　B.因董事長劉某未經(jīng)授權(quán)，故無效

　　C.盡管甲公司的行為違反了登記管理方面的規(guī)定，但購貨合同有效

　　D.購貨合同如獲得甲公司的追認即有效

　　答案：C

　　解析：《公司法》第12條規(guī)定，公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當辦理變更登記。公司的經(jīng)營范 圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的項目，應(yīng)當依法經(jīng)過批準。但這并不意味著公司超出經(jīng)營范圍所實施的民事活動就絕對無效。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用 《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第10條：“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及 法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外�！�

　　8.對甲公司董事長劉某代表公司簽發(fā)的票據(jù)的效力，下列判斷中正確的是：

　　A.因甲公司尚未辦理營業(yè)范圍的變更登記，故簽發(fā)票據(jù)的行為無效

　　B.因劉某未經(jīng)授權(quán)，故簽發(fā)票據(jù)的行為無效

　　C.因該匯票以支付定金為目的，故該票據(jù)無效

　　D.該票據(jù)有效

　　答案：D

　　解析：票據(jù)是無因證券。票據(jù)上的法律關(guān)系是一種單純的金錢支付關(guān)系，權(quán)利人享有票據(jù)權(quán)利只以持有符合票據(jù)法規(guī)定的有效票據(jù)為必要。至于票據(jù)賴以發(fā)生的原因，在所不問。即使原因關(guān)系無效或有瑕疵，均不影響票的效力。

　　9.對于丁的涂銷行為產(chǎn)生的后果，下列判斷中正確的是：

　　A.丁提示付款時，某銀行可以背書不連續(xù)而拒絕付款

　　B.若丁提示付款而某銀行拒付時，丁可以向乙行使追索權(quán)

　　C.若丁提示付款而某銀行拒付時，丁可以向丙行使追索權(quán)

　　D.丁的涂銷行為導(dǎo)致該票據(jù)無效

　　答案：AC

　　解析：依《審理票據(jù)糾紛案件若干問題的決定》第14條規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人以票據(jù)法第十條、第二十一條的規(guī)定為由，對業(yè)經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓票據(jù)的持票人進行抗辯的， 人民法院不予支持。依《審理票據(jù)糾紛案件若干問題的決定》第5條規(guī)定，付款請求權(quán)是持票人享有的第一順序權(quán)利，追索權(quán)是持票人享有的第二順序權(quán)利，即匯票 到期被拒絕付款或者具有票據(jù)法第六十一條第二款所列情形的，持票人請求背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人支付票據(jù)法第七十條第一款所列金額和費用的權(quán) 利。依票據(jù)法第61條規(guī)定，匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。匯票到期日前，有下列情形之一的，持票人 也可以行使追索權(quán)：①匯票被拒絕承兌的;②承兌人或者付款人死亡、逃匿的;③承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的。依票據(jù)法 第31條，以背書轉(zhuǎn)讓的匯票，背書應(yīng)當連續(xù)。持票人以背書的連續(xù)，證明其匯票權(quán)利;非經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓，而以其他合法方式取得匯票的，依法舉證，證明其匯票權(quán) 利。

　　法國人丹尼與美國人泰爾按我國法律規(guī)定，各出資50萬美元(其中丹尼的出資包括專利技術(shù)出資)在上海成立一公司，公司章程規(guī)定各方以該出資對公司債務(wù)負責(zé)。后該公司又在上海注冊成立了二家分公司。請回答下列10-13題。

　　10.根據(jù)公司分類的原理，該公司應(yīng)屬于下列哪一選項的公司?

　　A.該公司居于中國公司、母公司和股份有限公司

　　B.該公司屬于外國公司、本公司和有限責(zé)任公司

　　C.該公司屬于中國公司、本公司和有限責(zé)任公司

　　D.該公司屬于跨國公司、母公司和股份兩合公司

　　答案：C

　　解析：《公司法》第24條規(guī)定，有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。第65條第2款規(guī)定，本法所稱國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地 方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其 中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。本題中，有兩個股東，且都是外國股東，因此屬于外資有限責(zé)任公司。答案是C.

　　11.該公司已設(shè)定注冊資本為100萬美元，而丹尼以其專利技術(shù)出資，則其至少要補出價值多少的現(xiàn)金或?qū)嵨?

　　A.30萬美元現(xiàn)金或等值的實物

　　B.25萬美元資金或等值的實物

　　C.無需補出任何現(xiàn)金或?qū)嵨?/P>

　　D.80萬美元資金或等值的實物

　　答案：A

　　解析：《外資企業(yè)法實施細則》第25條規(guī)定，外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批 準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。第27條第1、2款規(guī)定，外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的， 該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當為外國投資者所有。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的 20%.根據(jù)上述法條，外國投資者可以以專利技術(shù)出資，但是其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%.該公司已設(shè)定注冊資本為100萬美元，因此丹尼 以其專利技術(shù)出資不得超過20萬美元。丹尼與泰爾約定各出資50萬美元，因此丹尼需要補足30萬美元現(xiàn)金或者等值實物，A是正確的。

　　12.下列有關(guān)該公司的成立與責(zé)任性質(zhì)的表述中正確的是?

　　A.該公司需經(jīng)我國對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門批準才能成立

　　B.該公司因出資人均為外商，故不需經(jīng)主管部門批準即可成立

　　C.該公司由出資人直接向公司登記主管部門申請登記即可成立

　　D.該公司因系個人投資設(shè)立，放出資人應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任

　　答案：A

　　解析：《外資企業(yè)法》第6條規(guī)定：“設(shè)立外資企業(yè)的申請，由國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的機關(guān)審查批準。審查批準機關(guān)應(yīng)當在接到申請之日 起90天內(nèi)決定批準或者不批準。”所以B、C不正確。但A的表述也有問題，因為除對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門外，國務(wù)院授權(quán)的機關(guān)也有審批權(quán)，但由于其他選項明 顯不正確，故只能選A.

　　13.丹尼和泰爾的第一期投資額應(yīng)當在下列哪一時間內(nèi)繳清?

　　A.提出成立公司的申請之日

　　B.取得營業(yè)執(zhí)照之日

　　C.取得營業(yè)執(zhí)照前30日

　　D.營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之月起90日

　　答案：D

　　解析：《外資企業(yè)法實施條例》第30條第1款規(guī)定：“外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付 出資，但最后一期出資應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%，并應(yīng)當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 90天內(nèi)繳清。”因此，應(yīng)選D.

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