11.趙某與錢某經(jīng)口頭協(xié)議，在鬧市區(qū)租門面房合伙經(jīng)營(yíng)服裝店。不久，房主孫某同意將門面房折價(jià)2萬(wàn)元加入合伙，但不參與經(jīng)營(yíng)，僅每半年收取經(jīng)營(yíng)收益的10%。后趙某獨(dú)自決定進(jìn)了一批童裝，銷售情況不佳，童裝廠催款。下列哪一說(shuō)法是正確的?

　　A.趙、錢、孫之間雖沒(méi)有書面合伙協(xié)議，但可以認(rèn)定為合伙關(guān)系，故須連帶承擔(dān)還款義務(wù)

　　B.孫某沒(méi)有參加合伙的經(jīng)營(yíng)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無(wú)效，不承擔(dān)還款義務(wù)

　　C.趙某一人執(zhí)行合伙事務(wù)，沒(méi)有征得其他合伙人的同意，其行為后果由趙某一人承擔(dān)

　　D.孫某入伙雖無(wú)效，但仍應(yīng)以其所得收益為限對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

　　答案及解析：A 本題考合伙的特殊形態(tài)。《民通意見(jiàn)》第46條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營(yíng)、勞動(dòng)的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。”由此排除BD.《民法通則》第34條第2款規(guī)定：“合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任�！迸懦鼵.A涉及到合伙協(xié)議的有效性問(wèn)題，《民通意見(jiàn)》第50條規(guī)定：“當(dāng)事人之間沒(méi)有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個(gè)以上無(wú)利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系�！北绢}中，趙某與錢某口頭協(xié)議租門面房合伙經(jīng)營(yíng)服裝店，孫某將門面房折價(jià)加入合伙，但不參與敬意，只收取1/10的經(jīng)營(yíng)收益，根據(jù)上述規(guī)定，三人之間已成立合伙關(guān)系，同時(shí)根據(jù)《民通意見(jiàn)》第47條規(guī)定，全體合伙人對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)的虧損額，對(duì)外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。所以三人應(yīng)對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任。A為正確答案。

　　12.乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長(zhǎng)助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長(zhǎng)。第三天甲公司董事長(zhǎng)發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個(gè)星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒(méi)能成功的原因是什么?

　　A.要約已被撤回

　　B.要約已被撤銷

　　C.甲公司對(duì)要約作了實(shí)質(zhì)性改變

　　D.甲公司承諾超過(guò)了有效期間

　　答案及解析：A.《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人�！备鶕�(jù)題意，“要約作廢”的函件先于邀約或同時(shí)到達(dá)甲公司的可能性不大。因?yàn)楹蟀l(fā)“要約作廢”的函件，依常理“要約作廢”的函件不會(huì)先于要約到達(dá)，同時(shí)題中說(shuō)甲公司的董事長(zhǎng)助理收到乙公司“要約作廢”的函件后忘記交給董事長(zhǎng)，而沒(méi)有說(shuō)忘記將要約的函件交給董事長(zhǎng)，所以可以推斷出“要約作廢”的函件沒(méi)有和要約的函件同時(shí)到達(dá)。通過(guò)這樣的分析可以判斷更可能的情形是：“要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人�！敝劣诘谌�天甲公司董事長(zhǎng)發(fā)函給乙公司等等過(guò)程，都發(fā)生在乙公司撤銷其要約之后，不是雙方締約沒(méi)能成功的原因。

　　13.張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對(duì)外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購(gòu)銷協(xié)議，該購(gòu)銷協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定?

　　A.不成立

　　B.無(wú)效

　　C.可撤銷

　　D.成立并生效

　　答案及解析：D 本題考表見(jiàn)代理。所謂的表見(jiàn)代理，本屬于無(wú)權(quán)代理，但因本人與無(wú)權(quán)代理人之間的關(guān)系，具有外表授權(quán)的特征，致使相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)而與其進(jìn)行民事法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律效果。通常情況下，行為人持有本人發(fā)出的證明文件，如本人的介紹信、蓋有合同專用章或蓋有公章的空白合同書等。這些證明文件愛(ài)你構(gòu)成認(rèn)定表見(jiàn)代理的客觀依據(jù)。《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效�！奔讛y帶蓋有乙企業(yè)公章的空白合同書，相對(duì)人有理由據(jù)此認(rèn)為甲具有代理權(quán)，構(gòu)成表見(jiàn)代理。故該購(gòu)銷協(xié)議已經(jīng)成立并生效。

　　14.某縣政府為鼓勵(lì)縣屬酒廠多創(chuàng)稅利，縣長(zhǎng)與酒廠廠長(zhǎng)簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收100萬(wàn)元的指標(biāo)，第二年廠長(zhǎng)和全廠職工都可以加兩級(jí)工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為?

　　A.雙方民事法律行為

　　B.無(wú)效民事行為

　　C.附條件民事法律行為

　　D.不屬于民事法律行為

　　答案及解析：D

　　《民法通則》第54條規(guī)定：“民事法律行為是公民或則法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為�！备鶕�(jù)《民法通則》第55條規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的特征包括：(1)應(yīng)是平等民事主體實(shí)施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為。(2)應(yīng)是以意思表示為構(gòu)成要素的行為。(3)應(yīng)是合法行為。本題中，縣長(zhǎng)與酒廠廠長(zhǎng)簽訂合同，約定酒廠如果完成年度稅收指標(biāo)，第2年廠長(zhǎng)和全廠職工都可以加兩級(jí)工資。該加兩級(jí)工資的約定并不屬于民法上的后果，且是不平等的民事主體之間的行為，不符合民事法律行為的要件和特征。因此，該行為不屬于民事法律行為。

　　15.裝修公司甲在完成一項(xiàng)工程后，將剩余的木地板、廚衛(wèi)用具等賣給了物業(yè)管理公司乙。但甲營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的核準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)范圍并無(wú)銷售木地板、廚衛(wèi)用具等業(yè)務(wù)。甲乙的買賣行為法律效力如何?

　　A.屬于有效法律行為

　　B.屬于無(wú)效民事行為

　　C.屬于可撤銷民事行為

　　D.屬于效力待定民事行為

　　答案及解析：A 本題考超越經(jīng)營(yíng)范圍行為的效力�！逗贤�法解釋》第10條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外�！北景钢屑讖氖碌某�過(guò)營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的核準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)范圍的銷售木地板、廚衛(wèi)用具等業(yè)務(wù)在但書規(guī)劃之外，并不屬于違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的行為，因而是有效地法律行為。

　　16.甲為了能在自己的房子里欣賞遠(yuǎn)處的風(fēng)景。便與相鄰的乙約定：乙不在自己的土地上從事高層建筑;作為補(bǔ)償，甲每年支付給乙4000元。兩年后，乙將該土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙。丙在該土地上建了一座高樓，與甲發(fā)生了糾紛。對(duì)此糾紛，下列判斷哪一個(gè)是正確的?

　　A.甲對(duì)乙的土地不享有地役權(quán)

　　B.甲有權(quán)不讓丙建高樓，但得每年支付其4000元

　　C.丙有權(quán)建高樓，但須補(bǔ)償甲由此受到的損失

　　D.甲與乙之間的合同因沒(méi)有辦理登記而無(wú)效

　　答案及解析：A 《物權(quán)法》頒布之前 ，我國(guó)法律對(duì)地役權(quán)沒(méi)有明確的規(guī)定。關(guān)于地役權(quán)的解答依據(jù)都是根據(jù)相關(guān)的民法原理。所謂的地役權(quán)，是指為增加自己土地上的利益而利用他人土地的權(quán)利。享有地役權(quán)的土地為需役地，供他人土地利用的土地是供役地。通常認(rèn)為，根據(jù)物權(quán)變動(dòng)的公示原則，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)包括設(shè)立必須進(jìn)行的登記，多以甲對(duì)乙的土地不享有地役權(quán)。A項(xiàng)在這種理論中是正確的，更成為本體的答案。雖然由于沒(méi)有登記而不能設(shè)立地役權(quán)，但合同仍能發(fā)生債券的效力，所以并給無(wú)效，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。甲和乙的合同使甲和乙之間產(chǎn)生債的關(guān)系，這并不能對(duì)第三人丙產(chǎn)生拘束力，B、C錯(cuò)誤。

　　當(dāng)《物權(quán)法》頒布后，地役權(quán)在其中有了明確的規(guī)定，該題目也可以以一種更加清晰地思路去理解。《物權(quán)法》第156條規(guī)定：“地役權(quán)人有權(quán)按照合法約定，利用他人的不動(dòng)產(chǎn)，以提高自己的不動(dòng)產(chǎn)的效益。前款所稱他人的不動(dòng)產(chǎn)為供役地，自己的不動(dòng)產(chǎn)為需役地。”《物權(quán)法》第157條規(guī)定：“設(shè)立地役權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立合同，”《物權(quán)法》第158條規(guī)定：“地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)地役權(quán)登記;未登記的，不得對(duì)抗善意第三人�！贝祟}目中，甲與乙簽訂可了地役權(quán)合同，該合同雖然沒(méi)有辦理登記，卻是有效地，地役權(quán)也成立。即甲對(duì)乙的土地享有地役權(quán)。但是由于該地役權(quán)合同沒(méi)有辦理登記，不得對(duì)抗第三人。所以本題目中，A、B、C、D四項(xiàng)都不正確，本題目根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定沒(méi)有正確答案。

　　17.甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙確知甲仍然在世，遂向法院申請(qǐng)撤銷對(duì)甲的死亡宣告。依我國(guó)法律，該死亡宣告撤銷后，甲與乙原有的婚姻關(guān)系如何?

　　A.自行恢復(fù)

　　B.不得自行恢復(fù)

　　C.經(jīng)乙同意后恢復(fù)

　　D.經(jīng)甲同意后恢復(fù)

　　答案及解析：B 《民通意見(jiàn)》37條，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù);如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。故選B.A、C、D錯(cuò)誤。自然人被宣告死亡后其配偶再婚的，不管怎樣，如果要雙方要恢復(fù)婚姻關(guān)系，都必須重新進(jìn)行婚姻登記。

　　18.紅旗中學(xué)為了迎接建校50周年慶典，特委托某工藝美術(shù)院設(shè)計(jì)校徽，雙方約定�；罩�作權(quán)歸紅旗中學(xué)所有，工藝美術(shù)院在接受委托后組織實(shí)施中，因自己的設(shè)計(jì)人員設(shè)計(jì)稿不盡如人意，遂又委托在某廣告公司工作的李某設(shè)計(jì)�；�，但對(duì)著作權(quán)的歸屬未約定。后工藝美術(shù)院將李某的作品交給紅旗中學(xué)，紅旗中學(xué)十分滿意，將其確定為�；�。但是各方對(duì)著作權(quán)的歸屬發(fā)生了爭(zhēng)議。本案中著作權(quán)應(yīng)歸屬于何人?

　　A.紅旗中學(xué)

　　B.工藝美術(shù)院

　　C.李某

　　D.三方共有

　　答案及解析：C .《著作權(quán)法》第17條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過(guò)合同約定。合同未作明確約定或者沒(méi)有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人�！北绢}中，存在兩個(gè)委托創(chuàng)作作品的合同，一個(gè)是紅旗中學(xué)與工藝美術(shù)院的委托合同，另一個(gè)是工藝美術(shù)院與某廣告公司的李某的委托合同。在第一個(gè)委托合同中，紅旗中學(xué)與工藝美術(shù)院約定了著作權(quán)屬于委托方-紅旗中學(xué)。在第二個(gè)委托合同中，工藝美術(shù)院與某廣告公司的李某對(duì)著作權(quán)的歸屬?zèng)]有做出明確的約定。雖然前一合同雙方約定著作權(quán)屬于紅旗中學(xué)，但是該作品并非受托人所完成。因此紅旗中學(xué)不能因此取得著作權(quán)，依法著作權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于完成者李某。但紅旗中學(xué)可以依據(jù)合同追究工藝美術(shù)院的責(zé)任。

　　19.周某以公司債券出質(zhì)，債券上未進(jìn)行任何記載。周某按約定將債券交付給質(zhì)權(quán)人。下列說(shuō)法哪項(xiàng)是正確的?

　　A.質(zhì)押合同成立但不生效

　　B.質(zhì)押合同不成立

　　C.質(zhì)押合同生效，但不具有對(duì)抗效力

　　D.質(zhì)押合同生效且具有對(duì)抗效力

　　答案及解析：C .在本題中我們首先要強(qiáng)調(diào)一下《物權(quán)法》對(duì)《擔(dān)保大》的一個(gè)重大的修改�！稉�(dān)保法》第64條規(guī)定第2款的規(guī)定：“質(zhì)押合同自質(zhì)押物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。”《擔(dān)保法》 第76條規(guī)定：“以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效�！薄稉�(dān)保法解釋》第87條第1款規(guī)定：“出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)押合同不生效�！庇纱耍�我們可以看出在《物權(quán)法》沒(méi)有頒布之前，我國(guó)相關(guān)的法律和解釋都混淆了物權(quán)行為和債權(quán)行為的生效要件，質(zhì)物或者權(quán)利憑證的轉(zhuǎn)移占有本來(lái)應(yīng)當(dāng)作為職權(quán)的生效要件，而不是質(zhì)押合同的生效要件。而合同的生效要件則根據(jù)《物權(quán)法》第15條的規(guī)定：當(dāng)事人之間訂立有關(guān)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定的或則合同另有規(guī)定外，合同成立時(shí)生效;為辦理物權(quán)登記的，不影響合同的效力�！翱梢�(jiàn)，質(zhì)權(quán)的生效要件和質(zhì)押合同的生效要件是兩個(gè)完全不同的概念�！段餀�(quán)法》第212條規(guī)定：”以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時(shí)設(shè)立;沒(méi)有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立�！皬氐准m正了以前在這個(gè)問(wèn)題上的錯(cuò)誤觀點(diǎn)。明確指出交付質(zhì)押物或則權(quán)利憑證是質(zhì)權(quán)成立的條件，而不是合同生效的條件。

　　當(dāng)然在本題中，周某已經(jīng)將債券交付給了周某，所以無(wú)論是之前按照擔(dān)保法的規(guī)定，還是現(xiàn)在按照物權(quán)法的規(guī)定。本題中的質(zhì)押合同都已經(jīng)生效，質(zhì)押權(quán)也已經(jīng)成立。又根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第99條的規(guī)定：“以公司債券出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人沒(méi)有背書記載”質(zhì)押“字樣，以債券出質(zhì)對(duì)抗公司和第三人的，人民法院不予支持。”可知該質(zhì)押不具有對(duì)抗第三人的效力，所以題目中C項(xiàng)正確。當(dāng)選。

　　20.甲于1999年3月1日開(kāi)始使用“建華”牌商標(biāo)，乙于同年4月1日開(kāi)始使用相同的商標(biāo)。甲、乙均于2000年5月1日向商標(biāo)局寄出注冊(cè)“建華”商標(biāo)的申請(qǐng)文件，但甲的申請(qǐng)文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商標(biāo)局應(yīng)初步審定公告誰(shuí)的申請(qǐng)?

　　A.同時(shí)公告，因甲、乙申請(qǐng)日期相同

　　B.公告乙的申請(qǐng)，因乙申請(qǐng)?jiān)谙?/P>

　　C.公告甲的申請(qǐng)，雖然甲、乙同時(shí)申請(qǐng)，但甲使用在先

　　D.由商標(biāo)局自由裁定

　　答案及解析：B.《商標(biāo)法》第29條規(guī)定：“兩個(gè)或則兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人，在同一種商品或則類似商品上，以相同的或則近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo);同一天申請(qǐng)的，初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)。駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告�！薄渡虡�(biāo)法實(shí)施條例》第18條規(guī)定：“商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)日期，以商標(biāo)局收到申請(qǐng)文件的日期為準(zhǔn)。申請(qǐng)手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫申請(qǐng)文件的，商標(biāo)局予以受理并書面通知申請(qǐng)人;申請(qǐng)手續(xù)不齊備或者未按規(guī)定填寫申請(qǐng)文件的，商標(biāo)局不予受理，書面通知申請(qǐng)人并說(shuō)明理由。申請(qǐng)手續(xù)基本齊備或者申請(qǐng)文件基本符合規(guī)定，但是需要補(bǔ)正的，商標(biāo)局通知申請(qǐng)人予以補(bǔ)正，限其自收到通知之日起30日內(nèi)，按照指定內(nèi)容補(bǔ)正并交回商標(biāo)局。在規(guī)定期內(nèi)補(bǔ)正并交回商標(biāo)局的，保留申請(qǐng)日期;期滿未補(bǔ)正的，視為放棄申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人。”本題中，甲的申請(qǐng)文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至，所以乙申請(qǐng)?jiān)谙龋�雖然甲使用在先，但只有在同時(shí)申請(qǐng)的情況下才適用使用在先的原則。故B正確。

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