[簡答題]

　　背景

　　某房地產開發(fā)公司投資建造一座高檔寫字樓，鋼筋混凝土結構，設計項目已明確，功能布局及工程范圍都已確定，業(yè)主為減少建設周期，盡快獲得投資收益，施工圖設計未完成時就進行了招標。

　　招標文件規(guī)定本地區(qū)單位參加投標不需要墊資，外地區(qū)單位參加投標需要墊資 200 萬元。當地建設行政主管部門指定丙公司為房地產開發(fā)公司代理招標事務。

　　最終，某施工單位中標，業(yè)主與其簽訂施工合同時，由于設計未完成，工程性質已明確，但工程量還難以確定，雙方通過多次協(xié)商，擬采用總價合同形式簽訂施工合同，以減少雙方的風險。

　　在該施工總承包合同中有如下條款：

　　(1)工程合同額為 1200 萬元，總工期為 10 個月。

　　(2)本工程采用固定價格合同，乙方在報價時已考慮了工程施工需要的各種措施費用與各種材料漲價等因素。

　　(3)甲方向乙方提供現(xiàn)場的工程地質與地下主要管網資料，僅供乙方參考使用，甲方不對由此帶來的費用及工期負責。

　　(4)乙方不能將工程轉包，但為加快工程進度，允許分包，允許分包單位將分包的工程再次分包給其他單位。

　　在施工過程中，現(xiàn)場澆筑的混凝土樓板出現(xiàn)了多道裂縫，經有資質的檢測單位檢測分析，認定是商品混凝土的質量問題。對此，施工單位提出，因混凝土廠家是建設單位推薦的，故建設單位負有推薦的責任，應分擔檢測的費用。

　　問題：

　　1.該項目在招標投標的過程中有哪些不妥之處，說明理由。

　　2.在總承包合同中，業(yè)主與施工單位選擇總價合同是否妥當，說明理由。

　　3.在該合同條款中有哪些不妥之處，說明理由。

　　4.針對混凝土樓板出現(xiàn)的質量問題，施工單位的說法是否正確，說明理由。

　　參考解析：1.(1)不妥之處：招標文件對于本地區(qū)投標單位與外地區(qū)投標單位制定不同的規(guī)則。理由：限制了本地區(qū)以外的法人或者其他組織參加投標.不符合招投標法的公正、公平原則。

　　(2)不妥之處：當地建設行政主管部門指定丙公司為房地產開發(fā)公司代理招標事務。理由：招標人有權自行選擇招標代理機構，委托其辦理招標事宜。任何單位爭個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構。

　　2.業(yè)主與施工單位選擇總價合同不妥當。理由：施工圖設計未完成，雖然工程性質已明確，但工程量還難以確定，工程價格隨工程量的變化而變化，雙方風險都比較大，不適宜采用總價合同模式。

　　3.(1)不妥之處：甲方向乙方提供現(xiàn)場的工程地質與地下主要管網資料，僅供乙方參考使用，甲方不對由此帶來的費用及工期負責。理由：甲方應對提供的資料(數據)真實、準確性負責，并作為乙方現(xiàn)場施工的依據。現(xiàn)場如與提供資料不符，甲方對工期及費用負責。

　　(2)不妥之處：允許分包單位將分包的工程再次分包給其他施工單位。理由：專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務作業(yè)部分再分包的屬于違法分包。

　　4.針對混凝土樓板出現(xiàn)的質量問題，施工單位的說法不正確。理由：混凝土廠家雖由建設單位推薦，但承包單位應按照法律規(guī)定和發(fā)包人的要求，對進場材料進行檢查，施工單位未能檢查出該商品混凝土的質量問題，故此質量問題仍屬施工單位的責任。

　　[解析]

　　本案例第 1 問主要考查招標投標的相關規(guī)定。招標投標活動應當遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則�！墩袠送稑朔ā返诹鶙l規(guī)定，依法必須進行招

　　標的項目，其招標投標活動不受地區(qū)或者部門的限制。任何單位和個人不得違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標，不得以任何方式非法干涉招標投標活動。第十二條規(guī)定，招標人有權自行選擇招標代理機構，委托其辦理招標事宜。任何單

　　位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構。招標人具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構辦理招標事宜。依法必須進行招標的項目，招標人自行辦理招標事宜的，應當向有關行政監(jiān)督部門備案。

　　本案例第 2 問主要考查總價合同。總價合同，是指承建雙方在合同約定時，將工程項目的總造價進行約定的合同。總價合同又分為固定總價合同和可調總價合同。固定總價合同適用于規(guī)模小、技術難度小、工期短(一般在一年之內)的工程項目。可調總價合同是指在固定總價合同的基礎上，對在合同履行過程中因為法律、政策、市場等因素影響，對合同價款進行調整的合同;適用于雖然工程規(guī)模小、技術難度小、圖紙設計完整、設計變更少，但是工期一般在一年之上的工程項目。