华南俳烁实业有限公司

　　六、案例題(三選二，每題12分，要求觀點(diǎn)正確，闡述詳細(xì))

　　1.甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱公司)，并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點(diǎn)如下：

　　(1)公司注冊(cè)資本總額為600萬(wàn)元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時(shí)間分別為：甲出資180萬(wàn)元，其中：貨幣出資70萬(wàn)元、專利權(quán)作價(jià)出資110萬(wàn)元，首次貨幣出資20萬(wàn)元，其余貨幣出資和專利權(quán)出資自公司成立之日起1年內(nèi)繳足;乙出資150萬(wàn)元，其中：機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資100萬(wàn)元、商譽(yù)出資50萬(wàn)元，自公司成立之日起6個(gè)月內(nèi)一次繳足;丙以貨幣270萬(wàn)元出資，首次貨幣出資90萬(wàn)元，其余出資自公司成立之日起2年內(nèi)繳付100萬(wàn)元，第3年繳付剩余的80萬(wàn)元。

　　(2)公司的董事長(zhǎng)由甲委派，副董事長(zhǎng)由乙委派，經(jīng)理由丙提名并經(jīng)董事會(huì)聘任，經(jīng)理作為公司的法定代表人。在公司召開股東會(huì)會(huì)議時(shí)，出資各方行使表決權(quán)的比例為：甲按照注冊(cè)資本30%的比例行使表決權(quán);乙、丙分別按照注冊(cè)資本35%的比例行使表決權(quán)。在公司召開股東會(huì)會(huì)議時(shí)，應(yīng)提前25日通知全體股東。

　　(3)公司需要增加注冊(cè)資本時(shí)，出資各方按照在股東會(huì)行使表決權(quán)的比例優(yōu)先認(rèn)繳出資;公司分配紅利時(shí)，出資各方依照以下比例進(jìn)行分配：甲享有紅利25%的分配權(quán);乙享有紅利40%的分配權(quán);丙享有紅利35%的分配權(quán)。

　　(4)公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由乙擔(dān)任監(jiān)事。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

　　(1)公司出資人的出資總額、出資方式和出資時(shí)間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(2)章程關(guān)于公司組織機(jī)構(gòu)中董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式和公司的法定代表人由經(jīng)理?yè)?dān)任是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。議事規(guī)則是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(3)公司召開股東會(huì)會(huì)議時(shí)的通知時(shí)間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(4)公司章程規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會(huì)是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　2.2009年7月，A國(guó)有企業(yè)欲以協(xié)議收購(gòu)方式收購(gòu)C上市公司。具體作法為：A企業(yè)與C公司的發(fā)起人股東D國(guó)有企業(yè)訂立協(xié)議，受讓D企業(yè)持有的C公司51%的股份。在收購(gòu)協(xié)議訂立之前，C公司必須召開股東大會(huì)通過(guò)此事。在收購(gòu)協(xié)議訂立之后，D企業(yè)必須在3日內(nèi)將該收購(gòu)協(xié)議報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所審核批準(zhǔn)。收購(gòu)協(xié)議在未獲得上述機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)前不得履行。在收購(gòu)行為完成之后，A企業(yè)應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)將收購(gòu)情況報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所，并予公告。為了減少A企業(yè)控制C公司的成本，A企業(yè)在收購(gòu)行為完成3個(gè)月后，將所持C公司的股份部分轉(zhuǎn)讓給E公司。

　　【要求】根據(jù)上述事實(shí)，分析A企業(yè)收購(gòu)C公司的作法存在哪些不當(dāng)之處?并說(shuō)明理由。

　　3.2009年1月l0日，甲公司與乙公司簽訂一份買賣合同。合同約定：甲公司向乙公司購(gòu)買CAT320B型挖掘機(jī)5臺(tái)，每臺(tái)40萬(wàn)元，共計(jì)200萬(wàn)元：合同簽訂之日起5個(gè)工作日內(nèi)甲公司向乙公司付款100萬(wàn)元，余款自挖掘機(jī)交付之后每月5日前支付10萬(wàn)元，10個(gè)月付清;甲公司任何一個(gè)月未按期付款，乙公司享有解除合同的權(quán)利;貨款付清之前，乙公司保留該5臺(tái)挖掘機(jī)的所有權(quán)。乙公司在收到100萬(wàn)元貨款后3日內(nèi)交付挖掘機(jī)。

　　甲公司依約支付100萬(wàn)元貨款，乙公司在約定時(shí)間內(nèi)向甲公司交付挖掘機(jī)時(shí)，因合同未約定履行地點(diǎn)及履行費(fèi)用負(fù)擔(dān)，雙方發(fā)生爭(zhēng)議。在爭(zhēng)議未決的情況下，乙公司委托運(yùn)輸公司將挖掘機(jī)送到甲公司，為此支付運(yùn)費(fèi)l萬(wàn)元。

　　在乙公司保留挖掘機(jī)所有權(quán)期間一發(fā)生以下事實(shí)：(1)甲公司發(fā)現(xiàn)一臺(tái)挖掘機(jī)有重大質(zhì)量問(wèn)題，無(wú)法使用;(2)一臺(tái)挖掘機(jī)因被突發(fā)洪水浸泡受損，送丙修理廠修理，因未支付修理費(fèi)而被丙修理廠扣留;(3)甲公司將一臺(tái)挖掘機(jī)出租給丁公司，租期3個(gè)月，獲得租金1 0萬(wàn)元;(4)甲公司連續(xù)3個(gè)月沒(méi)有支付貨款。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

　　(1)如何確定該買賣合同的履行地點(diǎn)?并說(shuō)明理由。

　　(2)在乙公司保留所有權(quán)的情況下，挖掘機(jī)因洪水所受損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)?并說(shuō)明理由。

　　(3)如丙修理廠不知保留所有權(quán)的事實(shí)，丙修理廠能否對(duì)挖掘機(jī)行使留置權(quán)?并說(shuō)明理由。

　　(4)在甲公司連續(xù)3個(gè)月沒(méi)有付款的情況下，乙公司能否要求解除合同?并說(shuō)明理由。

　　(5)甲公司與丁公司之間的租賃合同是否有效?甲公司是否有權(quán)收取租金?并說(shuō)明理由。