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2018注冊監(jiān)理工程師《合同管理》教材精講：第二章第二節(jié)_第3頁

來源：考試網(wǎng) [2017年11月23日] 【大中小】

　　5.留置

　　是指債權(quán)人按照合同約定占有對方(債務(wù)人)的財產(chǎn)，當債務(wù)人不能按照合同約定期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)并享有處置該財產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

　　留置權(quán)以債權(quán)人合法占有對方財產(chǎn)為前提，并且債務(wù)人的債務(wù)已經(jīng)到了履行期。

　　【關(guān)注點】留置的相關(guān)規(guī)定

　　■必須依法行使，不能通過合同約定產(chǎn)生留置權(quán);

　　■能夠留置的僅限于動產(chǎn)，且僅基于保管合同、運輸合同、承攬合同的債權(quán)。

　　【2014 年真題】根據(jù)《擔保法》，關(guān)于留置的說法，正確的是( )。

　　A.能夠留置的財產(chǎn)僅限于動產(chǎn)

　　B.材料采購合同可以采用留置擔保

　　C.施工合同可以采用留置擔保

　　D.留置的財產(chǎn)不限于按照合同約定占有的財產(chǎn)

　　『正確答案』A

　　『答案解析』本題考查的是擔保方式。擔保法規(guī)定，能夠留置的財產(chǎn)僅限于動產(chǎn)，且只有因保管合同、運輸合同、承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債權(quán)人才有可能實施留置。參見教材 P13。

　　6.定金

　　【重點難點】定金的處理

　　7.保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用

　　施工投標保證、施工合同的履約保證、施工預(yù)付款擔保三個保證均是施工單位(投標單位)提交給建設(shè)單位(招標人)的。

　　7.1 建設(shè)工程中的保證

　　建設(shè)工程中最常用的是保證，應(yīng)當采用書面形式，一般由銀行或者擔保公司作為保證人。

　　銀行出具的稱為保函，其他保證人出具的稱為保證書。

　　【重點難點】建設(shè)工程中的保證的種類

　　【例題】在施工招投標中，銀行為投標人出具的投標保函屬于( )。

　　A.留置擔保 B.保證擔保

　　C.抵押擔保 D.質(zhì)押擔保

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考查的是保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用。銀行是保證人。參見教材 P13。

　　7.2 施工投標保證

　　7.2.1 施工投標保證的作用

　　7.2.2 施工投標保證的相關(guān)規(guī)定

　　■投標保證金不是招標文件的必備條款，是否有取決于招標人是否要求。

　　■投標保證金除現(xiàn)金外，可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票。

　　■投標保證金數(shù)額不得超過招標項目估算價的 2%。

　　■招標文件要求提交投標保證金，投標人未提交的，該投標文件將被否決(視為廢標)。

　　7.2.3 投標保證的有效期

　　.投標保證有效期內(nèi)應(yīng)該完成開標、評標、定標、簽訂合同等工作。

　　.若由于評標時間過長而使保證到期，招標人應(yīng)當通知投標人延長保證有效期(投標人有權(quán)拒絕)。

　　【2016 年真題】某施工招標項目投標截止日為 4 月 30 日，評標時間為 5 個工作日，招標人發(fā)出中標通知書的時間為 5 月 15 日，招標人與中標人簽訂合的同時間為 6 月 14 日，則該項目施工投標保證的有效期截止時間為( )。

　　A.4 月 30 日

　　B.5 月 5 日

　　C.5 月 15 日

　　D.6 月 14 日

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考查的是保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用。投標保證金有效期應(yīng)與投標有效期一致，投標有效期從提交投標文件的截止之日起算，具體截止時間由招標文件規(guī)定。本題中無信息顯示招標文件中寫明哪一天，則根據(jù)投標有效期的內(nèi)涵，要在此期限內(nèi)完成評標、定標、合同簽訂等行為，故可選簽訂合同之日。參見教材 P13。

　　【例題】關(guān)于投標保證有效期的說法，正確的是( )。

　　A.投標保證有效期應(yīng)從投標時起算

　　B.投標保證有效期應(yīng)從開標日起算

　　C.投標保證有效期不得延長

　　D.投標保證有效期應(yīng)長于投標有效期

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考查的是保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用。投標保證有效期一般是從投標截止日起，截止日期根據(jù)招標項目的情況由招標文件規(guī)定。參見教材 P13。

　　7.2.4 投標保證金的處理

　　只要在招標期間按規(guī)定辦事，無論中標與不中標，均可退還保證金。

　　招標人最遲應(yīng)當在書面合同簽訂后 5 日內(nèi)向中標人和未中標投標人退還投標保證金，同時須支

　　付同期存款利息。

　　■未中標的-直接退;

　　■中標的-在簽訂合同時向業(yè)主提交履約擔保時退。

　　7.2.5 沒收投標保證金的情形(四種情形)

　　一是投標人在投標有效期內(nèi)撤回投標書;二是中標人在規(guī)定期限內(nèi)無正當理由未簽訂合同，或不根據(jù)規(guī)定接受對錯誤的修正;三是中標人根據(jù)規(guī)定未能提交履約保證金;四是投標人采用不正當?shù)氖侄悟_取中標。

　　【2014 年真題】在施工招標投標中，下列投標人的行為不構(gòu)成沒收投標保證金的情形是( )。

　　A.投標文件沒有按要求密封

　　B.投標人在投標有效期內(nèi)撤銷投標

　　C.中標人拒絕訂立合同

　　D.中標人不接受根據(jù)規(guī)定對投標文件錯誤的修正

　　『正確答案』A

　　『答案解析』本題考查的是保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用。投標文件沒有密封，直接拒收。參見教材 P14。

　　【例題】招標人對施工投標保函的正確處理方式是( )。

　　A.未中標的投標人不退還

　　B.中標的投標人在中標的同時退還

　　C.在中標的投標人向業(yè)主提交履約擔保后退還

　　D.投標人在投標有效期內(nèi)撤銷投標書后退還

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考查的是保證在建設(shè)工程中應(yīng)用。選項 A，未中標的可退還，中標的在提交履約擔保后退還，選項 D 投標人在投標有效期內(nèi)撤銷投標書的不退還。參見教材 P14。

　　7.3 施工合同的履約保證(非必備條款)

　　7.3.1 履約保證的形式及數(shù)額(三種形式)

形式	內(nèi)涵	數(shù)額


履約擔保金	投標人自己出具的保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票	合同價格的
（保證金）		10%


履約銀行保	銀行出具	合同價格的
函		10%


履約擔保書	由保險公司、信托公司、證券公司、實體公司或社會上擔保公	合同價格的
	司出具	30%

　　7.3.2 有權(quán)憑履約保證索取賠償?shù)那樾?/P>

　　■施工中承包人中途毀約，或任意中斷工程，或不按規(guī)定施工;

　　■承包人破產(chǎn)、倒閉。

　　【2016 年真題】項目實施過程中發(fā)生下列情況時，發(fā)包人可以憑施工履約保證索取保證金的有( )。

　　A.中標人在簽訂合同時向招標人提出附加條件

　　B.承包人在施工過程中毀約

　　C.發(fā)生不可抗力導(dǎo)致合同無法履行

　　D.承包人破產(chǎn)、倒閉使合同不能履行

　　E.因宏觀經(jīng)濟形勢變化，發(fā)包人要求推遲完工時間

　　『正確答案』BD

　　『答案解析』本題考查的是保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用。履約保證的擔保責(zé)任，主要是擔保投標人中標后，將按照合同規(guī)定，在工程全過程，按期限按質(zhì)量履行其義務(wù)。若發(fā)生下列情況，發(fā)包人有權(quán)憑履約保證向銀行或者擔保公司索取保證金作為賠償：(1)施工過程中，承包人中途毀約，或任意中斷工程，或不按規(guī)定施工;(2)承包人破產(chǎn)，倒閉。參見教材 P14。

　　7.3.3 履約保證的有效期