【案例】

　　2009年3月1日，甲上市公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“甲公司”)因面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，公布重大資產(chǎn)重組方案，其部分要點(diǎn)如下：

　　(1)甲公司將所屬全部資產(chǎn)(包括負(fù)債)作價(jià)2.5億元出售給本公司最大股東A;

　　(2)A將其持有甲公司的35%股份全部協(xié)議轉(zhuǎn)讓給B，作價(jià)2.5億元;

　　(3)B將其持有的乙公司100%的股份作價(jià)2.5億元，用于向A支付股份轉(zhuǎn)讓價(jià)款;

　　(4)A將受讓的乙公司100%的股份轉(zhuǎn)讓給甲公司，作為支付購(gòu)買(mǎi)甲公司所屬全部資產(chǎn)的價(jià)款;

　　(5)甲公司在取得乙公司100%股份后，將乙公司吸收合并，注銷(xiāo)乙公司，甲公司改名為乙公司。

　　3月18日，甲公司依法召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)審議資產(chǎn)出售事宜。除A回避表決和一名持股3%的股東C投票反對(duì)外，其他出席股東大會(huì)的股東或股東代表均投了贊成票。會(huì)議結(jié)束后，C要求甲公司按照市場(chǎng)價(jià)格回購(gòu)其所持有的全部甲公司的股份，被甲公司拒絕。為協(xié)議受讓A持有的甲公司的35%股份，B以重組為由向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)要約收購(gòu)豁免，并承諾在受讓上述股份后的12個(gè)月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓該股份。該豁免申請(qǐng)未獲中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

　　3月23日，B發(fā)出全面收購(gòu)甲公司股份的要約，要約有效截止日為4月24日。因市場(chǎng)出現(xiàn)波動(dòng)，B于4月1日擬撤銷(xiāo)該收購(gòu)要約，未獲中國(guó)證監(jiān)會(huì)同意。4月6日，B宣布變更收購(gòu)要約的價(jià)格。股東D于3月30日宣布接受了B發(fā)出的收購(gòu)要約，但因B變更了收購(gòu)要約的價(jià)格，D于4月22日宣布撤回對(duì)收購(gòu)要約的接受。

　　5月14日，甲公司再次召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，討論吸收合并乙公司的事項(xiàng)。出席會(huì)議的股東(包括C)或股東代表一致投票通過(guò)了合并決議。5月15日，甲公司和乙公司將合并事項(xiàng)分別通知了各自的已知債權(quán)人，未有債權(quán)人提出異議。

　　5月18日，C要求甲公司以合理價(jià)格收購(gòu)其股份，被甲公司拒絕。

　　6月30日，甲公司完成對(duì)乙公司的吸收合并。但在辦理乙公司的注銷(xiāo)手續(xù)時(shí)，當(dāng)?shù)毓ど绦姓�管理局的�?jīng)辦人員以乙公司未經(jīng)清算程序?yàn)橛�，拒絕辦理注銷(xiāo)手續(xù)。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

　　(1)在3月18日的臨時(shí)股東大會(huì)后，甲公司拒絕C要求其回購(gòu)所持甲公司股份的行為是否有法律依據(jù)?并說(shuō)明理由。

　　【答案】甲公司拒絕C的要求有法律依據(jù)。

　　根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的股東因?qū)�股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持有異議，可以要求公司收購(gòu)其股份。在本題中，甲公司股東大會(huì)在審議資產(chǎn)出售事項(xiàng)時(shí)，投反對(duì)票的C股東無(wú)權(quán)請(qǐng)求甲公司回購(gòu)其股份。

　　(2)中國(guó)證監(jiān)會(huì)未批準(zhǔn)B提出的要約收購(gòu)豁免申請(qǐng)是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】中國(guó)證監(jiān)會(huì)未批準(zhǔn)B的申請(qǐng)符合規(guī)定。

　　根據(jù)規(guī)定，上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購(gòu)人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì)批準(zhǔn)，且收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益，可以申請(qǐng)豁免。在本題中，B只是承諾在12個(gè)月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其股份，因此，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以不批準(zhǔn)B提出的要約收購(gòu)豁免申請(qǐng)。

　　(3)中國(guó)證監(jiān)會(huì)不同意B撤銷(xiāo)收購(gòu)要約是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】中國(guó)證監(jiān)會(huì)不同意B撤銷(xiāo)收購(gòu)要約符合規(guī)定。

　　根據(jù)規(guī)定，在收購(gòu)要約約定的承諾期限內(nèi)，收購(gòu)人不得撤銷(xiāo)其收購(gòu)要約。

　　(4)B能否變更收購(gòu)要約的價(jià)格?并說(shuō)明理由。

　　【答案】B可以變更收購(gòu)要約的價(jià)格。

　　根據(jù)規(guī)定，在收購(gòu)要約確定的承諾期內(nèi)，收購(gòu)人需要變更收購(gòu)要約的，必須及時(shí)公告，載明具體變更事項(xiàng)，并通知被收購(gòu)公司。收購(gòu)要約期限屆滿(mǎn)前15日內(nèi)，收購(gòu)人不得變更收購(gòu)要約;但是出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。

　　(5)D撤回對(duì)收購(gòu)要約的接受是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】D撤回對(duì)收購(gòu)要約的接受不符合規(guī)定。

　　根據(jù)規(guī)定，在要約收購(gòu)期限屆滿(mǎn)前3個(gè)交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對(duì)要約的接受。

　　(6)甲公司和乙公司在合并中對(duì)債權(quán)人的通知程序是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】通知程序不符合規(guī)定。

　　根據(jù)規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。在本題中，甲公司和乙公司只是通知了已知債權(quán)人，未在30日內(nèi)在報(bào)紙上公告，通知程序不符合規(guī)定。

　　(7)C于5月18日要求甲公司回購(gòu)其股份的要求是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】C要求甲公司回購(gòu)其股份的要求不符合規(guī)定。

　　根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的股東因?qū)�股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持有異議，可以要求公司收購(gòu)其股份。在本題中，由于C在股東大會(huì)表決時(shí)投了贊成票，因此無(wú)權(quán)請(qǐng)求甲公司回購(gòu)其股份。

　　(8)工商行政管理局的經(jīng)辦人員提出乙公司未經(jīng)清算程序不得辦理注銷(xiāo)手續(xù)的說(shuō)法是否成立?并說(shuō)明理由。

　　【答案】工商行政管理局的說(shuō)法不成立。

　　根據(jù)規(guī)定，因合并、分立而解散公司的，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，不需要清算。

　　【案例2】

　　某機(jī)構(gòu)投資者對(duì)已在上海證券交易所上市的A公司進(jìn)行調(diào)研時(shí)，發(fā)現(xiàn)A公司如下信息：

　　(1)甲為A公司的實(shí)際控制人，通過(guò)B公司持有A公司34%的股份。甲擔(dān)任A公司的董事長(zhǎng)、法定代表人。2009年8月7日，經(jīng)董事會(huì)決議(甲回避表決)，A公司為B公司向C銀行借款4000萬(wàn)元提供連帶責(zé)任保證，并發(fā)布公告予以披露。

　　2010年3月1日，C銀行通知A公司，B公司的借款到期未還，要求A公司承擔(dān)保證責(zé)任。A公司為此向C銀行支付了4000萬(wàn)元借款本息。

　　(2)乙在2009年12月至2010年2月底期間連續(xù)買(mǎi)入A公司股票，持有A公司股份總額達(dá)到3%。A公司為B公司承擔(dān)保證責(zé)任后，乙于2010年3月5日直接向人民法院提起股東代表訴訟，要求甲賠償A公司因承擔(dān)保證責(zé)任造成的損失。甲則辯稱(chēng)：乙在起訴前未向公司監(jiān)事會(huì)提出書(shū)面請(qǐng)求，故請(qǐng)求人民法院駁回乙的起訴。

　　(3)2010年3月10日，A公司公告擬于4月1日召開(kāi)年度股東大會(huì)。董事會(huì)推薦了3名獨(dú)立董事候選人，其中，候選人丙為B公司財(cái)務(wù)主管，候選人丁持有A公司股份總額1%的股份。

　　(4)2010年3月24日，乙向A公司董事會(huì)書(shū)面提出年度股東大會(huì)臨時(shí)提案，要求罷免甲的董事職務(wù)。A公司董事會(huì)當(dāng)即拒絕將該臨時(shí)提案列為年度股東大會(huì)審議事項(xiàng)。3月25日，乙聯(lián)合持有A公司股份總額8%的股東張某，共同公告擬于4月1日在同一地點(diǎn)召開(kāi)A公司臨時(shí)股東大會(huì)。

　　4月1日，A公司的兩個(gè)“股東大會(huì)”在同一酒店同時(shí)召開(kāi)。出席“年度股東大會(huì)”的股東所持A公司股份總額為35%;出席“臨時(shí)股東大會(huì)”的股東所持A公司股份總額為40%。后者通過(guò)了對(duì)甲的董事罷免案，并選舉乙為A公司董事。

　　(5)2010年4月21日，B公司與乙達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。4月23日，A公司、B公司和乙聯(lián)合公布了該協(xié)議內(nèi)容：B公司將所持A公司27%的股份轉(zhuǎn)讓給乙，轉(zhuǎn)讓后B公司仍持有A公司7%的股份;同時(shí)，乙向A公司全體股東發(fā)出要約，擬另行收購(gòu)A公司已發(fā)行股份的4%。隨后，甲辭職，乙被股東大會(huì)選舉為董事。

　　(6)2010年6月3日，A公司董事會(huì)通過(guò)決議，決定購(gòu)買(mǎi)乙控制的C公司100%的股權(quán)，該交易金額達(dá)到A公司資產(chǎn)總額的25%。12月6日，A公司董事會(huì)又通過(guò)決議，決定購(gòu)買(mǎi)乙所持D公司的全部股權(quán)，該交易金額達(dá)到A公司資產(chǎn)總額的20%。上述兩項(xiàng)交易完成后，A公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)換為汽車(chē)零配件生產(chǎn)。

　　(7)在上述兩項(xiàng)股權(quán)交易公告前，A公司的股價(jià)均出現(xiàn)了異常波動(dòng)。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：乙借用他人賬戶(hù)，于2010年6月1日至12月3日期間大量買(mǎi)入A公司的股票;董事戊于12月6日董事會(huì)開(kāi)會(huì)期間，電話委托買(mǎi)入A公司股票1萬(wàn)股;A公司秘書(shū)庚在電梯中聽(tīng)到公司高管議論公司重組事宜后，于12月3日買(mǎi)入公司股票2000股。因受市場(chǎng)環(huán)境影響，上述人員買(mǎi)入A公司股票后均未獲利，其中，乙賬面虧損達(dá)3億元;戊賬面虧損2萬(wàn)元;庚已賣(mài)出股票，虧損2000元。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

　　(1)A公司董事會(huì)為B公司提供擔(dān)保的決議是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】A公司董事會(huì)為B公司提供擔(dān)保的決議不符合規(guī)定。

　　根據(jù)規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會(huì)決議。

　　(2)乙是否具備對(duì)甲提起股東代表訴訟的資格?甲請(qǐng)求人民法院駁回乙起訴的理由是否成立?并分別說(shuō)明理由。

　　【答案】①乙不具備對(duì)甲提起股東代表訴訟的資格。

　　根據(jù)規(guī)定，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以書(shū)面依法提起股東代表訴訟。在本題中，乙持有A公司股份的時(shí)間不足180日

　　②甲請(qǐng)求人民法院駁回乙起訴的理由成立。

　　根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟;監(jiān)事會(huì)收到股東的書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東才可以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　(3)丙、丁是否符合A公司獨(dú)立董事的任職資格?并分別說(shuō)明理由。

　　【答案】①丙不符合獨(dú)立董事任職資格。

　　根據(jù)規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位任職的人員不得擔(dān)任該上市公司的獨(dú)立董事;

　�、诙〔环�合獨(dú)立董事任職資格。

　　根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的自然人股東不得擔(dān)任該上市公司的獨(dú)立董事。

　　(4)2010年3月24日，乙提出的臨時(shí)提案是否應(yīng)被列為A公司年度股東大會(huì)審議事項(xiàng)?4月1日，乙與股東張某共同召集A公司臨時(shí)股東大會(huì)的程序是否合法?并分別說(shuō)明理由。

　　【答案】①乙提出的臨時(shí)提案不應(yīng)列為年度股東大會(huì)的審議事項(xiàng)。

　　根據(jù)規(guī)定，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)。在本題中，乙提出臨時(shí)提案的時(shí)間距年度股東大會(huì)召開(kāi)時(shí)間不足10日;

　�、谝遗c股東張某共同召集A公司臨時(shí)股東大會(huì)的程序不合法。

　　根據(jù)規(guī)定，股東大會(huì)由董事會(huì)召集，董事會(huì)不能或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持;監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。此外，臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日前通知各股東。在本題中，即使董事會(huì)拒絕召集臨時(shí)股東大會(huì)，乙與股東張某也應(yīng)該先要求監(jiān)事會(huì)召集，不應(yīng)直接自行召集。

　　(5)乙在受讓B公司轉(zhuǎn)讓的A公司27%的股份時(shí)，向A公司全體股東發(fā)出要約收購(gòu)4%的股份是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】乙發(fā)出要約收購(gòu)4%的股份不符合規(guī)定。

　　根據(jù)規(guī)定，以要約方式收購(gòu)一個(gè)上市公司股份的，其預(yù)定收購(gòu)的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。

　　(6)2010年12月6日，A公司董事會(huì)通過(guò)的購(gòu)買(mǎi)乙所持D公司股權(quán)的決議是否有效?并說(shuō)明理由。

　　【答案】A公司董事會(huì)通過(guò)的購(gòu)買(mǎi)乙所持D公司股權(quán)的決議無(wú)效。

　　根據(jù)規(guī)定，上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　(7)乙、戊、庚是否存在內(nèi)幕交易行為?并分別說(shuō)明理由。

　　【答案】乙、戊、庚均存在內(nèi)幕交易行為。

　　根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的董事(乙、戊)、由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員(庚)，屬于內(nèi)幕信息知情人員，在該內(nèi)幕信息公開(kāi)前不得買(mǎi)賣(mài)該公司證券，否則構(gòu)成內(nèi)幕交易。