習(xí)題答案

　　單項選擇題

　　1.「答案」A

　　「解析」外資企業(yè)在中國境內(nèi)取得中國法人資格，因此適用中國法律。

　　2.「答案」B

　　「解析」要約是以電報或者信件做出的，承諾期限自電報交發(fā)之日或者信件載明的日期開始計算。

　　3.「答案」A

　　「解析」本題考核點為合同的履行原則。履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

　　4.「答案」D

　　「解析」訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。

　　5.「答案」D

　　「解析」合同有效成立后至履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，另一方當(dāng)事人可以解除合同。

　　6.「答案」C

　　「解析」債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

　　7.「答案」D

　　「解析」履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　8.「答案」A

　　「解析」法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。這種情形在合同法中稱為表見代表。

　　9.「答案」C

　　「解析」本題考核點為要約撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

　　10.「答案」C

　　「解析」甲公司的廣告內(nèi)容具體確定，符合要約的規(guī)定。

　　11.「答案」B

　　「解析」根據(jù)《合同法》的規(guī)定，撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該權(quán)利消滅。

　　12.「答案」C

　　「解析」抵押物折價或者拍賣、變賣所得的價款，當(dāng)事人沒有約定的，清償順序如下：實現(xiàn)抵押權(quán)的費用;主債權(quán)的利息;主債權(quán)。

　　13.「答案」A

　　「解析」本題考核點為要約到達(dá)的有關(guān)規(guī)定。

　　采用數(shù)據(jù)電文形成訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。

　　14.「答案」C

　　「解析」以匯票、本票、支票、債券等進(jìn)行質(zhì)押的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。

　　15.「答案」B

　　「解析」根據(jù)《合同法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。本題中甲向乙發(fā)貨，乙接受貨物，即說明一方已經(jīng)履行合同，對方接受，所以該合同成立。該合同是否生效，還應(yīng)當(dāng)考慮合同的具體內(nèi)容等問題。

　　16.「答案」C

　　「解析」本題中丙的行為屬于假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商的行為。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失的責(zé)任，向甲承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　17.「答案」D

　　「解析」根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)財產(chǎn)。所以D選項說歸所有權(quán)人(即出質(zhì)人)是不正確的。

　　18.「答案」A

　　「解析」根據(jù)《合同法解釋》規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。撤銷權(quán)行使的結(jié)果是恢復(fù)債務(wù)人的財產(chǎn)與權(quán)利，債權(quán)人就撤銷權(quán)行使的結(jié)果并無優(yōu)先受償權(quán)利。提存權(quán)和解除權(quán)中，不發(fā)生優(yōu)先受償?shù)膯栴}。

　　19.「答案」D

　　「解析」當(dāng)事人沒有約定保證期間或者保證期間約定不明確的，有兩種法定的確定依據(jù)。一是沒有約定的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日六個月;二是雖然約定了保證期限，但約定不明確的，保證期間為主債務(wù)履行屆滿之日起二年。

　　20.「答案」B

　　「解析」第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付�？顚Ｓ玫�，在履行了監(jiān)督支付�？顚Ｓ玫牧x務(wù)后，不再承擔(dān)責(zé)任。未盡監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當(dāng)對流失的資金承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

　　21.「答案」B

　　「解析」債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)人在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任。

　　22.「答案」C

　　「解析」甲乙雙方訂立買賣合同，約定收貨后一周內(nèi)付款。甲方在交貨前發(fā)現(xiàn)乙方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，根據(jù)《人民共和國合同法》的規(guī)定，甲方可行使不安抗辯權(quán)。

　　23.「答案」C

　　「解析」《合同法》第五十六條規(guī)定："無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。

　　合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效".第五十七條規(guī)定： "合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力".第五十八條規(guī)定："合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任".因此，應(yīng)選項C項。

　　24.「答案」C

　　「解析」《擔(dān)保法》第一百七十六條規(guī)定："被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán);第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償".因此，沒有約定或者約定不明，如果保證與第三人提供的物保并存，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，應(yīng)選選項C.

　　25.「答案」B

　　「解析」根據(jù)《物權(quán)法》第一百九十四條規(guī)定："抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。

　　抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外".因此B項錯誤。

　　多項選擇題

　　1.「答案」ACD

　　「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效：造成對方人身傷害的;因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

　　2.「答案」ACD

　　「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，承諾生效時合同成立;如當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立;如當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時合同成立。

　　3.「答案」ACD

　　「解析」《合同法》規(guī)定，有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng);債權(quán)人下落不明;債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人;法律規(guī)定的其他情形。

　　4.「答案」ACD

　　「解析」根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)不得抵押。

　　5.「答案」ABC

　　「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)由要約的特定人或非特定人向要約人以通知的方式作出。遲延承諾通常視為新要約。

　　6.「答案」ABC

　　「解析」本題旨在考查不安(先履行)抗辯權(quán)。

　　當(dāng)事人行使先履行抗辯權(quán)后，對方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　7.「答案」BCD

　　「解析」A選項不屬構(gòu)成留置權(quán)的條件。

　　8.「答案」ABCD

　　「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，如果格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效(如選項B損害社會公共利益)和免責(zé)條款無效(如選項AC)

　　的情形，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

　　9.「答案」BCD

　　「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，基于當(dāng)事人特定身份而訂立的出版合同、贈與合同、委托合同、雇用合同等債權(quán)人不得將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。

　　10.「答案」ABCD

　　「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款、履行地點、履行費用等內(nèi)容未約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充;不能達(dá)成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;仍不能確定的，適用下列規(guī)定：價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行;履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

　　11.「答案」BD

　　「解析」根據(jù)《擔(dān)保法解釋》的規(guī)定，主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯的，由債務(wù)人和擔(dān)保人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/2. 12.「答案」ABC「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，在主合同糾紛未經(jīng)審批或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能清償債務(wù)前，一般保證人對債權(quán)人可以行使先訴抗辯權(quán)，拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。但是，在下列情形中，一般保證人不得行使先訴抗辯權(quán)：債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的;人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的;保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。

　　13.「答案」AB

　　「解析」根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效;以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效;以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。

　　14.「答案」BD

　　「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，要約以信件方式作出的，承諾期限自信件載明或郵戳記載的日期開始計算，本案應(yīng)從1月5日開始計算。

　　要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因使承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

　　15.「答案」BC

　　「解析」本題旨在考查抵銷的條件。考生應(yīng)注意區(qū)分法定抵銷與約定抵銷所適用的條件不同。

　　16.「答案」BC

　　「解析」A選項中因為抵押物違法而導(dǎo)致抵押無效。D選項是錯誤的，以農(nóng)作物和尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押應(yīng)當(dāng)無效。

　　17.「答案」ACD

　　「解析」債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，須經(jīng)保證人書面同意，保證人方承擔(dān)保證責(zé)任。所以B選項不符合法律規(guī)定。

　　18.「答案」ABCD

　　「解析」本題旨在考查抵押權(quán)的效力。

　　19.「答案」ABC

　　「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，債務(wù)人的無償行為(包括放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn))，不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷;債務(wù)人的有償行為(即以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn))，以第三人的惡意取得為要件，如果第三人主觀上無惡意，則不能撤銷其善意取得的行為。

　　20.「答案」ABCD

　　「解析」《合同法》第六十七條規(guī)定："當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求".因此ABCD均正確。

　　綜合題

　　1.「答案」

　　(1)有效。本案中百貨組以H商場名義，使用H商場公章，而G服裝廠并不知悉H商場的內(nèi)部規(guī)定，這實際上形成了百貨組作為代理人，為H商場代訂合同的事實，因而合同有效。

　　(2)買方的權(quán)利義務(wù)由H商場享有和承擔(dān)，因為實際上H商場是被代理人。本案的實質(zhì)是表見代理，表見代理是指因本人的行為造成了足以使第三人相信某人具有代理權(quán)的表征，本人須對之負(fù)授權(quán)人責(zé)任的代理。本案中的表見代理是一種授權(quán)表示型表見代理，即G服裝廠不知H商場的內(nèi)部規(guī)定，H商場的行為使G服裝廠足以認(rèn)為百貨組是在以H商場名義訂合同。因此，H商場負(fù)授權(quán)人責(zé)任。

　　(3)由H商場承擔(dān)。因為動產(chǎn)的所有權(quán)在交付時轉(zhuǎn)移，百貨組已提走貨物，所有權(quán)在運輸途中已轉(zhuǎn)歸買方，因此損失由買方承擔(dān)。

　　(4)屬不當(dāng)?shù)美�性質(zhì);應(yīng)由G服裝廠承擔(dān)損失后果。因為買方對此并不知悉且沒有惡意，而貨物又損失了無法返還，那么應(yīng)該免除買方的返還及賠償義務(wù)。

　　(5)范圍包括主債權(quán)及違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)的費用。K商場對4輛汽車價值以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　2.「答案」

　　(1)4月30日甲的郵件，5月1日乙的回電，5月2日甲的回復(fù)等行為均為要約。因為要約是以訂立合同為目的而由相對人受領(lǐng)的意思表示。一個有效的要約，須具備下列要件：要約須是要約人向相對人作出的意思表示;要約須是受相對人承諾拘束的意思表示;要約須具備合同的各項必要因素。本案中，甲4月30日的郵件要約，乙5月1日的回電對價格提出異議，構(gòu)成反要約;甲5月2日的回復(fù)就交貨時間重新作出約定，因而上述三種行為均構(gòu)成要約。

　　(2)《合同法》規(guī)定："承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。"本案中，乙5月4目的回電構(gòu)成承諾，承諾生效的地點為合同成立的地點，依《合同法》規(guī)定，在甲乙沒有約定合同成立地點的情況下，則以收到承諾的甲的經(jīng)常居住地為合同成立的地點。案中甲的經(jīng)常居住地在C地，故本案中合同生效的地點在甲的經(jīng)常住居地C地。

　　(3)《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人在訂立合同過程中，有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;有其他違背誠實信用原則。若甲在要約中故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實，給對方造成損失的，則構(gòu)成締約上的過失。因為甲的故意隱瞞行為，致使乙因為訂立合同往返于C地和D地而支出的費用，應(yīng)由甲承擔(dān)。

　　(4)《合同法》規(guī)定："當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。"本案中，在甲乙的合同中，作為債務(wù)人的乙同丙約定由丙向甲履行債務(wù)，丙并不因為此約定而成為甲乙合同中的債務(wù)人。這體現(xiàn)了合同的相對性原則，若屆時丙不向甲支付相應(yīng)金錢債務(wù)，則乙應(yīng)當(dāng)依本條規(guī)定向甲承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(5)在買賣合同中，出賣人應(yīng)交付標(biāo)的物，同時還應(yīng)當(dāng)就其所交付的標(biāo)的物保證其符合法定或者約定的品質(zhì)，即出賣人要保證標(biāo)的物移轉(zhuǎn)于買受人之后，不存在品質(zhì)或者使用價值降低，效用減弱的瑕疵。此種瑕疵依被發(fā)現(xiàn)的難易程度，區(qū)分為表面瑕疵和隱蔽瑕疵。瑕疵擔(dān)保，屬于合同的默示條款，即使當(dāng)事人之間并無約定，或當(dāng)事人并不知道瑕疵——電腦病毒的存在，但只要該病毒存在并給買受人造成損失，則甲就應(yīng)當(dāng)對買受人的損失負(fù)賠償責(zé)任。

　　「解題技巧」

　　本題主要涉及合同訂立的有關(guān)問題。解答本題的關(guān)鍵之一就是要判明幾個行為中哪些行為是要約，哪些行為是承諾。判明這一問題的關(guān)鍵方法是，在合同訂立時，只要有一個生效的承諾，合同就能有效成立，所以我們可以判定乙5月4日的回電符合承諾的有效條件，且其對合同的最終成立起決定作用，所以它必定是承諾。那么它前面的行為就是要約或要約邀請了。但在合同訂立過程中，并不總是只有一個要約，相反，一般要經(jīng)過要約和反要約的多次反復(fù)，才能最終達(dá)成協(xié)議，有了這一認(rèn)識，就不難判明本案中的要約了。

　　3.「答案」

　　(1)本問涉及合同標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題。標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)是指在買賣合同中發(fā)生的標(biāo)的物意外毀損、滅失的風(fēng)險，分配給當(dāng)事人一方負(fù)擔(dān)。在買賣合同中，對于未履行債務(wù)、未協(xié)助履行債務(wù)，標(biāo)的物風(fēng)險通常由有過失一方負(fù)擔(dān);但在雙方皆無過失或出賣人無過失的情況下，發(fā)生標(biāo)的物的毀損、滅失的風(fēng)險按交付原則分擔(dān)：即交付前由出賣人承擔(dān)，交付后由買受人承擔(dān)。本案中，藥材公司本應(yīng)于月底前交貨，但其履行遲延，因此貨物的風(fēng)險在約定交貨日期之后由藥材公司承擔(dān)。即：運輸途中貨物的損失應(yīng)由藥材公司承擔(dān)。

　　(2)《合同法》規(guī)定："質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。"本案中，因為該批貨物的質(zhì)量不符合約定，藥材公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。制藥廠可以根據(jù)違約的性質(zhì)——衛(wèi)生部門檢驗該批枸杞已不宜于作藥材用，要求藥材公司退貨。

　　(3)藥材公司不僅履行延遲，而且其所交付的貨物嚴(yán)重不符合約定用途，因而其已經(jīng)構(gòu)成根本違反合同，根據(jù)《合同法》規(guī)定："當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。"本案中，制藥廠因為藥材公司的遲延履行和交付不符合合同要求的貨物，致使工廠停工，所造成的損失是合同履行后可以獲得的利益，且該損失的范圍為藥材公司在訂立合同時可以預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失，因而對工廠停工所造成的損失，應(yīng)當(dāng)由藥材公司予以賠償。

　　(4)為了保證合同的履行，當(dāng)事人可以在合同中同時約定違約金和定金。但在適用上，《合同法》規(guī)定："當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。"在本案中，制藥廠既約定了定金又約定了違約金，在適用該條款時，制藥廠只能主張藥材公司承擔(dān)違約金責(zé)任，或者請求其承擔(dān)雙倍返還定金責(zé)任，但不能同時請求藥材公司既承擔(dān)違約金責(zé)任;又承擔(dān)雙倍返還定金責(zé)任。

　　(5)《合同法》規(guī)定："當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立".可見，對書面合同的生效，我國《合同法》采取了簽字或蓋章的方式，即只要簽字或加蓋公司公章，合同即可生效。本案中合同書雙方均已蓋章，因此合同生效。藥材公司不能以董事長未在合同上簽字為由主張合同無效。

　　(6)《合同法》規(guī)定："當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。"因此在本問所設(shè)計的情況下，制藥廠如果覺得有必要，可以要求藥材公司繼續(xù)履行。

　　「解題技巧」

　　本題涉及了合同違約的幾個問題，如風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題，違約的救濟以及違約金和定金問題。在解答《合同法》有關(guān)違約的試題時，考生應(yīng)注意兩個原則：一是過失責(zé)任原則，即當(dāng)事人一方未履行合同或未完全履行合同，只有其有過失，他才應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償他人損失的責(zé)任。二是填平原則，即經(jīng)過救濟之后，沒有違約一方所得到的結(jié)果相當(dāng)于合同已經(jīng)履行，也就是說沒有違約的一方當(dāng)事人，不能因為對方違約所獲得的賠償超過合同已經(jīng)履行給其可能帶來的利益。

　　4.「答案」

　　(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。根據(jù)《合同法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定(或：法律規(guī)定)，合同可以約定定金條款，定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%。甲公司與乙公司訂立的合同約定的定金為25萬元，占主合同標(biāo)的額的16.67%，符合法律規(guī)定。

　　(2)乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同，當(dāng)事人協(xié)商一致可以解除合同。

　　當(dāng)事人一方主張解除合同時，對方有異議的，應(yīng)當(dāng)請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

　　(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能夠成立。

　　根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同雙方當(dāng)事人約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加。

　　(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能夠成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，對方當(dāng)事人可以要求繼續(xù)履行，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。

　　(5)根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，在甲、乙之間的合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就乙公司的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時，丙公司對甲公司應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任。

　　5.「答案」

　　(1)A、B兩個企業(yè)簽定的買賣合同有效。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同(包括擔(dān)保合同)，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，合同成立有效。在本案中，B企業(yè)并不知道A企業(yè)的法定代表人王某超越了內(nèi)部權(quán)限，因此王某的代表行為有效，買賣合同成立有效。

　　(2)A企業(yè)有權(quán)在6月5日行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的，可以中止履行，要求對方提供擔(dān)保。

　　(3)未辦理登記，不會影響抵押合同的效力。

　　根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，以建筑物和其他土地附著物，建筑物用地使用權(quán)，土地承包經(jīng)營權(quán)，正在建造的建筑物這四種財產(chǎn)設(shè)定抵押，應(yīng)辦理抵押登記，抵押合同自登記之日起生效，而其他的抵押合同都是自簽訂之日起生效。因此，以機器設(shè)備進(jìn)行抵押，自簽訂之日起合同生效。

　　(4)機器設(shè)備的所有權(quán)不能直接歸A企業(yè)所有。

　　根據(jù)《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有，因此，"如B企業(yè)不能支付到期貨款，該機器設(shè)備的所有權(quán)直接歸A企業(yè)所有"的約定無效。

　　(5)應(yīng)先行使對B企業(yè)的抵押權(quán)，再要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán);第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

　　(6)A企業(yè)有權(quán)要求B企業(yè)支付其80萬元的補償金。根據(jù)《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定，擔(dān)保期間，擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。