三、案例分析題

　　1.甲有色金屬?gòu)S是某市產(chǎn)業(yè)部下屬的國(guó)有企業(yè)。假設(shè)2015年3月18日，甲企業(yè)由于經(jīng)營(yíng)管理不善，長(zhǎng)期不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)。3月24日人民法院受理了此案，并通知了甲有色金屬?gòu)S。法院于2015年10月21日裁定宣告該有色金屬?gòu)S破產(chǎn)。管理人及時(shí)擬訂了破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案后交由債權(quán)人會(huì)議討論，已知債權(quán)人會(huì)議共有債權(quán)人10人，債權(quán)總額為1000萬(wàn)元，其中全部有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人為A、B二人，其代表的債權(quán)額為300萬(wàn)元。破產(chǎn)分配方案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議依法通過(guò)后，直接交給管理人執(zhí)行。

　　2015年11月30日，破產(chǎn)程序依法終結(jié)。但在2016年8月，人民法院在審理其他案件時(shí)發(fā)現(xiàn)，該廠曾在2015年1月時(shí)放棄對(duì)某機(jī)器廠的120萬(wàn)元債權(quán)，同時(shí)，有人舉報(bào)2014年2月20日，該市產(chǎn)業(yè)部將甲有色金屬?gòu)S所有的一臺(tái)價(jià)值80萬(wàn)元的金屬切割機(jī)無(wú)償調(diào)撥給另一企業(yè)使用。

　　問(wèn)題：

　　(1)A、B二人在債權(quán)人會(huì)議的此次表決中是否享有表決權(quán)?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』A、B二人在債權(quán)人會(huì)議的此次表決中不享有表決權(quán)。(1分)根據(jù)規(guī)定，對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其對(duì)通過(guò)和解協(xié)議和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案的事項(xiàng)不享有表決權(quán)。由于A、B二人的債權(quán)均有破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保，因此其對(duì)本次債權(quán)人會(huì)議關(guān)于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案的決議不享有表決權(quán)。(1分)

　　(2)此次債權(quán)人會(huì)議中破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案的決議如何通過(guò)?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』A和B不享有表決權(quán)，那么通過(guò)此次破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案的決議，應(yīng)該經(jīng)過(guò)5人以上(過(guò)半數(shù))通過(guò)，并且其代表的債權(quán)額在350萬(wàn)元以上(1/2以上)。(1分)根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人會(huì)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過(guò)半數(shù)通過(guò)，并且其所代表的債權(quán)額占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上。(1分)

　　(3)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案執(zhí)行的程序是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案執(zhí)行的程序不符合規(guī)定。(1分)根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人會(huì)議通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請(qǐng)人民法院裁定認(rèn)可。因此，該破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)分配方案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議依法通過(guò)后，直接交給管理人執(zhí)行的做法是不符合規(guī)定的。(1分)

　　(4)該廠放棄的120萬(wàn)元債權(quán)，債權(quán)人是否可以請(qǐng)求人民法院按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』該廠放棄的120萬(wàn)元債權(quán)，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配。(1分)根據(jù)《破產(chǎn)法》規(guī)定，自破產(chǎn)程序按照法律規(guī)定方式終結(jié)之日起2年內(nèi)，發(fā)現(xiàn)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)債務(wù)人放棄債權(quán)的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配。(1分)

　　(5)對(duì)某市產(chǎn)業(yè)部無(wú)償調(diào)撥價(jià)值80萬(wàn)元的金屬切割機(jī)，債權(quán)人是否可以請(qǐng)求人民法院按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』對(duì)該市產(chǎn)業(yè)部無(wú)償調(diào)撥價(jià)值80萬(wàn)元的金屬切割機(jī)，債權(quán)人不能請(qǐng)求人民法院按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配。(1分)根據(jù)《破產(chǎn)法》規(guī)定，自破產(chǎn)程序按照法律規(guī)定方式終結(jié)之日起2年內(nèi)，發(fā)現(xiàn)人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)債務(wù)人無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配。這里雖然是在破產(chǎn)終結(jié)之日起2年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，但該行為是在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前1年前發(fā)生的，因此是不能追回的。(1分)

　　2.A、B企業(yè)于2009年4月1日簽訂買賣合同，合同標(biāo)的額為100萬(wàn)元。根據(jù)合同約定，B企業(yè)于4月10日提交全部貨物，A企業(yè)驗(yàn)收合格后，于2009年4月20日提交B企業(yè)一張出票后1個(gè)月付款的銀行承兌匯票，匯票金額為100萬(wàn)元，出票日為4月20日，承兌人為甲銀行。5月10日B企業(yè)在與C企業(yè)的買賣合同中將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給C企業(yè)，B企業(yè)在背書時(shí)在匯票上記載了“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，C企業(yè)已支付對(duì)價(jià)。5月20日，C企業(yè)在與D企業(yè)的買賣合同中將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給D企業(yè)，D企業(yè)已支付對(duì)價(jià)。D企業(yè)要求C企業(yè)提供票據(jù)保證，在D企業(yè)的請(qǐng)求下，乙企業(yè)作為C企業(yè)的保證人在匯票上記載“保證”字樣并簽章，但未記載保證日期。

　　5月28日，持票人D企業(yè)向甲銀行提示付款，但甲銀行拒絕付款。D企業(yè)于同日取得拒絕證明后，5月29日，D企業(yè)向B企業(yè)發(fā)出追索通知，B企業(yè)以自己在背書時(shí)曾記載“不得轉(zhuǎn)讓”表示拒絕。5月30日D企業(yè)向保證人乙企業(yè)發(fā)出追索通知，要求乙企業(yè)支付匯票金額、相關(guān)利息和費(fèi)用共計(jì)102萬(wàn)元，乙企業(yè)以D企業(yè)尚未向C企業(yè)進(jìn)行追索為由表示拒絕。6月20日，D企業(yè)向C企業(yè)發(fā)出追索通知，C企業(yè)以D企業(yè)未在取得拒絕證明的3日內(nèi)發(fā)出追索通知已喪失對(duì)C企業(yè)的追索權(quán)為由表示拒絕。

　　2011年5月31日，D企業(yè)向A企業(yè)請(qǐng)求行使票據(jù)權(quán)利，A企業(yè)以D企業(yè)已喪失票據(jù)權(quán)利為由表示拒絕。

　　要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)票據(jù)法律制度的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

　　(1)持票人D企業(yè)可以向哪些票據(jù)當(dāng)事人行使追索權(quán)?

　　『正確答案』持票人D企業(yè)可以向背書人C企業(yè)、承兌人甲銀行、保證人乙企業(yè)和出票人A企業(yè)行使追索權(quán)。(2分)

　　【Answer】The holder, D Co., may exercise the right of recourse to the endorser C Co.,the acceptor Jia Bank, the guarantor Yi Co., and the drawer A Co.(2 point)

　　(2)B企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?為什么?

　　『正確答案』B企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人對(duì)后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。在本案中，B企業(yè)在向C企業(yè)的背書轉(zhuǎn)讓時(shí)記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，因此B企業(yè)對(duì)其后手C企業(yè)的被背書人D企業(yè)不承擔(dān)保證責(zé)任。(2分)

　　【Answer】 The reasons for B Co.rejecting the bearer D Co.are valid.According to the Law of Negotiable Instruments, where an endorser writes "non - negotiable" on a bill of exchange and his subsequent party negotiates it by endorsement, the endorser shall not bear responsibility for guaranty to the endorsee of the said subsequent party.In this case, the word "non - negotiable" is recorded on the draft when B Co.transfers it to C Co., so B Co.is not liable for D Co., the endorsee of C Co.which is the B Co, ‘s subsequent party.(2 point)

　　(3)保證人乙企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?為什么?

　　『正確答案』保證人乙企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，被保證的匯票，保證人應(yīng)與被保證人對(duì)持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對(duì)出票人、背書人、承兌人和保證人其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。(2分)

　　【Answer】 The reasons for Yi Co.rejecting the bearer D Co.are invalid.According to the Law of Negotiable Instruments, where a bill of exchange is guaranteed, the guarantor shall, together with the guarantee, undertake joint and several liability to the holder thereof.Where payment is not made at the maturity of such bill, the holder is entitled to demand payment from the guarantor and the latter shall pay the bill in full.(2 point)

　　(4)C企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?為什么?

　　『正確答案』C企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，如果持票人未在規(guī)定期限發(fā)出追索通知，持票人仍可以行使追索權(quán)。因延期通知給其前手或者出票人造成損失的，由持票人承擔(dān)該損失的賠償責(zé)任，但賠償?shù)慕痤~以匯票金額為限。(2分)

　　【Answer】 The reasons for C Co.rejecting the bearer D Co.are invalid.According to the Law of Negotiable Instruments, if the bearer fails to give a notice of recourse within the specified time limit, the holder may still exercise the right of recourse.Where losses are caused to the prior parties or the drawee by delayed notice, the party to the bill of exchange failing to notify the relevant parties within the prescribed time limit shall be liable for compensation of the losses, but the damages shall be limited to the sum payable by the bill.(2 point)

　　(5)A企業(yè)以票據(jù)權(quán)利消滅為由拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?D企業(yè)的民事權(quán)利是否消滅?為什么?

　　『正確答案』A企業(yè)以票據(jù)權(quán)利消滅為由拒絕持票人D企業(yè)的理由成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人對(duì)出票后定期付款的出票人的票據(jù)權(quán)利，自票據(jù)到期日起2年不行使而消滅。在本案中，匯票到期日為2009年5月20日。因此，持票人D企業(yè)的票據(jù)權(quán)利因其未在2009年5月20日-2011年5月20日期間行使而消滅。(2分)

　　D企業(yè)的民事權(quán)利并未消滅。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人因超過(guò)票據(jù)權(quán)利時(shí)效而喪失票據(jù)權(quán)利的，仍享有民事權(quán)利，持票人可以請(qǐng)求出票人或者承兌人返還其與支付的票據(jù)金額相當(dāng)?shù)睦�益。在本案中，持票人D企業(yè)由于超過(guò)了票據(jù)權(quán)利時(shí)效而喪失了對(duì)出票人A企業(yè)的票據(jù)權(quán)利，但D企業(yè)仍對(duì)出票人A企業(yè)享有民事權(quán)利，D企業(yè)可以要求A企業(yè)返還與匯票金額(100萬(wàn)元)相當(dāng)?shù)睦�益�?2分)

　　【Answer】 The reasons for Yi Co.rejecting the bearer D Co.are invalid.According to the Law of Negotiable Instruments, the rights on a negotiable instrument lapse after two years from the date of maturity of the negotiable instrument for the holder against the drawer or acceptor.In this case, the maturity date of the draft is May 20, 2009.Therefore, the bearer's right to the draft of D Co.is lapsed because it was not exercised between 20 May 2009 and 20 May 2011.(2 point)

　　The civil rights of D Co.is not lapsed.According to the Law of Negotiable Instruments, the holder of a negotiable instrument who forfeits his rights thereon by reason of limitation of time or defects in specified particulars on the instrument still has civil rights and he is entitled to demand the drawer or acceptor to make a refund equivalent to the sum in the instrument not yet paid.In this case, the holder D Co.

　　forfeits his rights to drawer A Co., because of exceeding the limitation of time or defects in specified particulars on the instrument.However, D Co.still enjoys civil rights to the drawer A Co..D Co.can require A Co.to return the equivalent interest to the amount of the draft ($1 million).(2 point)

　　3.A公司于2009年3月8日由B公司、C公司、D公司、E公司共同以發(fā)起設(shè)立方式成立。A公司成立時(shí)的股本總額為人民幣30000萬(wàn)元(每股面值為人民幣1元，下同)。2012年8月8日A公司獲準(zhǔn)發(fā)行10000萬(wàn)股社會(huì)公眾股，并于8月31日上市;此次發(fā)行完畢后，股本總額增至人民幣40000萬(wàn)元，公司在2017年1月決定發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，A公司向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出公開發(fā)行股票的申請(qǐng)，相關(guān)資料如下：

　　(1)單位：萬(wàn)元

　　(2)本次共發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券共50000萬(wàn)元。每張面值100元，期限是8年，利率為2%。

　　(3)A公司在2015年曾發(fā)行1年期債券5000萬(wàn)元，3年期債券5000萬(wàn)元，公司發(fā)行可轉(zhuǎn)債時(shí)已將到期債券全部清償。已知A公司最近一期期末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為140000萬(wàn)元。

　　(4)本次發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券計(jì)劃自發(fā)行結(jié)束之日起5個(gè)月后可以由股東行使轉(zhuǎn)股權(quán)。

　　在證監(jiān)會(huì)的指導(dǎo)下，公司經(jīng)過(guò)一系列的改正，可轉(zhuǎn)換債券成功發(fā)行。

　　在2017年10月份，由于公司的運(yùn)營(yíng)狀況較差，業(yè)績(jī)有所下滑，股價(jià)跌幅較大，股東大會(huì)決定可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股價(jià)格向下修正，并對(duì)此方案進(jìn)行表決。出席會(huì)議的股東所占股份數(shù)為30000萬(wàn)元，同意向下修正方案的股東為20000萬(wàn)元，其中包括持有可轉(zhuǎn)換債券的股東10000萬(wàn)元。

　　要求：根據(jù)以上資料回答以下問(wèn)題。

　　(1)A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)的發(fā)行可轉(zhuǎn)債的規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』A公司的凈資產(chǎn)收益率符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)的發(fā)行可轉(zhuǎn)債的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益的計(jì)算依據(jù)。在本題中，首先，A公司2014年的凈資產(chǎn)收益率為7.5%(6000/80000)、2015年的凈資產(chǎn)收益率為6.36%(7000/110000)、2016年的凈資產(chǎn)收益率為7.31%(9500/130000)，最近3年的加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均為7.05%，符合規(guī)定。(3分)

　　(2)可轉(zhuǎn)換債券的期限、面值、利率是否符合規(guī)定?

　　『正確答案』可轉(zhuǎn)換債券的期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的期限最短為1年、最長(zhǎng)為6年。而本題中的可轉(zhuǎn)換公司債權(quán)的期限是8年，因此不符合規(guī)定。

　　可轉(zhuǎn)換債券面值、利率符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換債券每張面值100元，利率由發(fā)行公司和主承銷商協(xié)商協(xié)定。(3分)

　　(3)前次發(fā)行的未到期的債券是否構(gòu)成本次發(fā)行可轉(zhuǎn)債的障礙?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』不構(gòu)成本次發(fā)行可轉(zhuǎn)債的障礙。根據(jù)規(guī)定，本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期期末凈資產(chǎn)額的40%，公司債券余額為50000+5000=55000(萬(wàn)元)，而凈資產(chǎn)額的40%為140000×40%=56000(萬(wàn)元)，未超過(guò)最近一期期末凈資產(chǎn)額的40%，所以不構(gòu)成本次發(fā)行可轉(zhuǎn)債的障礙。(2分)

　　(4)公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度的可分配利潤(rùn)是否符合發(fā)行可轉(zhuǎn)債的要求?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度的可分配利潤(rùn)符合發(fā)行可轉(zhuǎn)債的要求。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的，最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券1年的利息。本題中，最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)為(6500+7000+9500)/3=7666.67(萬(wàn)元)，公司債券1年的利息為50000×2%=1000(萬(wàn)元)，因此符合規(guī)定。(2分)

　　(5)擬定的轉(zhuǎn)股期限是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』擬定的轉(zhuǎn)股期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行結(jié)束之日起6個(gè)月方可轉(zhuǎn)換為公司股票。本題中，擬定的期限為5個(gè)月后，不符合規(guī)定。(2分)

　　(6)轉(zhuǎn)股價(jià)格修正方案的表決是否合法?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』轉(zhuǎn)股價(jià)格修正方案的表決不合法。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)股價(jià)格修正方案須提交公司股東大會(huì)表決，且須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上同意，持有公司可轉(zhuǎn)換債券的股東應(yīng)當(dāng)回避，本題中持有公司可轉(zhuǎn)換債券的股東10000萬(wàn)股必須回避，由于違反回避制度的要求，因此該表決不合法。(2分)

　　注意除了《公司法》規(guī)定的股東大會(huì)特別決議，在其他法律中也會(huì)有股東大會(huì)特別決議的規(guī)定，比如這里的轉(zhuǎn)股價(jià)向下修正條款，以及證券法中的非公眾公司公開轉(zhuǎn)讓股份、上市公司重大資產(chǎn)重組。

　　(7)A公司發(fā)行可轉(zhuǎn)債是否必須提供全額擔(dān)保?擔(dān)保的范圍是什么?

　　『正確答案』公司發(fā)行可轉(zhuǎn)債必須提供全額擔(dān)保。A公司的最近一期期末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)為14億元，未達(dá)到15億元，因此應(yīng)當(dāng)提供全額擔(dān)保，擔(dān)保的范圍包括：債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。(3分)

　　4.甲房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡(jiǎn)稱“甲公司”)于2013年1月10日通過(guò)拍賣方式拍得位于北京南四環(huán)的一塊居住用地;并辦理完畢建設(shè)用地使用權(quán)登記，并獲得建設(shè)用地使用權(quán)證。

　　2013年2月21日，按照建筑規(guī)劃，甲公司以取得的上述建設(shè)用地使用權(quán)開發(fā)“擎峰”高檔住宅房地產(chǎn)項(xiàng)目，該項(xiàng)目規(guī)劃建筑總面積195832.29平方米，容積率為2.5，由10幢高層板樓組成，按照北京市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部的要求，其中2幢(9號(hào)樓和10號(hào)樓)中的共40套房屋是專門為當(dāng)?shù)鼗剡w居民配建的回遷安置房，在拆遷時(shí)已經(jīng)與原居民簽訂了拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，明確了各個(gè)被拆遷居民的房屋位置。

　　2013年3月1日，甲公司與B建筑公司(下稱B公司)簽訂建設(shè)工程承包合同。該合同約定：

　　(1)由B公司作為總承包商承建該商品樓開發(fā)項(xiàng)目，建設(shè)工期為2年;

　　(2)建設(shè)工程價(jià)款為5億元，甲公司應(yīng)當(dāng)在2015年3月1日竣工之日支付全部工程價(jià)款;

　　(3)由B公司為該建設(shè)工程墊資8000萬(wàn)元，墊資利息為年利率8%(中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率為6%)。另外，甲公司與B公司在簽訂建設(shè)工程合同時(shí)，對(duì)欠付的工程價(jià)款是否支付利息未進(jìn)行約定。

　　2013年1月10日，經(jīng)甲公司同意，B公司將自己承包的部分工作分包給C公司。但后來(lái)C公司擅自將自己承包的工程再分包給D公司。

　　2013年2月1日，甲公司與乙銀行簽訂借款合同，該合同約定：甲公司向乙銀行借款1億元，借款期限為2年;同時(shí)約定將該在建的商品樓1號(hào)樓與2號(hào)樓作為借款的抵押擔(dān)保，甲公司與乙銀行共同辦理了抵押登記手續(xù)，抵押擔(dān)保合同中約定可以對(duì)已經(jīng)抵押的1號(hào)樓與2號(hào)樓進(jìn)行預(yù)售。

　　2014年2月1日，甲公司取得該商品房項(xiàng)目1～5號(hào)樓的預(yù)售許可證，開盤向社會(huì)銷售。當(dāng)月該樓盤銷售火爆，1～5號(hào)樓均已售完，其中，1號(hào)樓購(gòu)房者全部為全款購(gòu)房，甲公司隱瞞了1號(hào)樓已經(jīng)抵押給銀行的事實(shí)，2號(hào)樓大部分為購(gòu)房人按揭購(gòu)房，為了能夠?yàn)橘?gòu)房人辦理貸款，甲公司以1號(hào)樓的房款償還了部分乙銀行的貸款，解除了2號(hào)樓的抵押。

　　2014年5月1日，甲公司取得該商品房項(xiàng)目6～10號(hào)樓的預(yù)售許可證，二期開盤中，甲公司6～7號(hào)樓房屋全部預(yù)售完畢，8號(hào)樓有40套房屋因各方面原因未銷售，剩余全部銷售，購(gòu)房人均已經(jīng)支付購(gòu)房款。甲公司還將9號(hào)樓的部分回遷房故意隱瞞是回遷房的事實(shí)而對(duì)外銷售了10套。

　　2015年2月1日，甲公司清償了欠乙銀行的貸款。2015年3月1日，該建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格并交付，但甲公司未按照合同約定支付工程價(jià)款，2015年8月10日，B公司以甲公司為被告訴至人民法院，主張對(duì)該小區(qū)8號(hào)樓進(jìn)行整體拍賣優(yōu)先受償。

　　2015年4月開始，該小區(qū)購(gòu)房人陸續(xù)辦理入住手續(xù)，分別出現(xiàn)了如下的情形：

　　(1)賈某為該小區(qū)的回遷居民，得知其房屋被甲公司出售給張某后，要求甲公司解除原合同，向其交付房屋，甲公司不同意，隨后賈某向人民法院起訴，要求優(yōu)先于張某取得補(bǔ)償安置房屋。

　　(2)單某購(gòu)買的是一套套內(nèi)建筑面積為150平方米、建筑面積為160平方米的房屋，收房時(shí)測(cè)量實(shí)際的建筑面積為160平方米，但套內(nèi)建筑面積為143平方米。

　　(3)6號(hào)樓和7號(hào)樓的購(gòu)房人雖然收房，但一直未能辦理房屋所有權(quán)登記，原合同約定2015年4月辦理房屋所有權(quán)登記，但因甲公司原因直至2016年5月仍未能辦理。

　　要求：根據(jù)以上情況并結(jié)合合同法律制度和物權(quán)法律制度的相關(guān)規(guī)定分析回答下列問(wèn)題：

　　(1)C公司擅自將自己承包的工程再分包給D公司的行為是否有效?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』C公司擅自將自己承包的工程再分包給D公司的行為無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，禁止分包人將其承包的工程再分包。(2分)

　　(2)甲公司在向B公司支付墊資利息時(shí)，其計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)是多少?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』甲公司應(yīng)當(dāng)按照年利率6%的標(biāo)準(zhǔn)向B公司支付墊資利息。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人可以請(qǐng)求按照約定返還墊資及利息;但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率的部分除外。(2分)

　　(3)甲公司以在建商品樓作為借款的抵押擔(dān)保是否有效?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』甲公司以在建商品樓作為借款的抵押擔(dān)保有效。根據(jù)規(guī)定，正在建設(shè)的房屋或其他建筑物可以抵押，當(dāng)事人辦理了抵押物登記手續(xù)，抵押有效。(2分)

　　(4)甲公司2014年2月1日和5月1日的兩次開盤中哪些行為不合法?有可能造成什么后果?

　　『正確答案』甲公司2014年2月1日的開盤中，隱瞞1號(hào)樓已經(jīng)抵押給銀行的事實(shí)進(jìn)行銷售不符合規(guī)定。2014年5月1日的開盤中，甲公司將9號(hào)樓的部分回遷房故意隱瞞是回遷房的事實(shí)而對(duì)外銷售的行為不合法。這兩項(xiàng)行為涉及的買房人均有可能會(huì)要求解除與甲公司的商品房買賣合同并賠償損失，還可以要求甲公司承擔(dān)不超過(guò)已付房款1倍的懲罰性賠償金。(2分)

　　(5)甲公司對(duì)欠付B公司的工程價(jià)款是否應(yīng)支付利息?如果需要支付利息，從何日開始計(jì)算，其計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)如何確定?

　　『正確答案』甲公司對(duì)欠付B公司的工程價(jià)款應(yīng)當(dāng)支付利息。利息從2015年3月1日起計(jì)算，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。(2分)

　　(6)B公司主張對(duì)該小區(qū)8號(hào)樓進(jìn)行整體拍賣優(yōu)先受償是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』B公司主張對(duì)該小區(qū)8號(hào)樓進(jìn)行整體拍賣優(yōu)先受償不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，消費(fèi)者交付購(gòu)買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。本題中，8號(hào)樓的購(gòu)房人均已經(jīng)支付了購(gòu)房款，因此不能對(duì)其進(jìn)行拍賣優(yōu)先受償，B公司只能要求對(duì)8號(hào)樓尚未銷售的40套房屋要求拍賣并優(yōu)先受償。(2分)

　　(7)賈某的請(qǐng)求是否合法?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』賈某的請(qǐng)求合法。根據(jù)規(guī)定，拆遷人與被拆遷人按照所有權(quán)調(diào)換形式訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，明確約定拆遷人以位置、用途特定的房屋對(duì)被拆遷人予以補(bǔ)償安置，如果拆遷人將該補(bǔ)償安置房屋另行出賣給第三人，被拆遷人請(qǐng)求優(yōu)先取得補(bǔ)償安置房屋的，應(yīng)予支持。本題中，甲公司將本用于拆遷安置的9號(hào)樓部分房屋對(duì)外出售給第三人，此時(shí)賈某有優(yōu)先取得補(bǔ)償安置房屋的權(quán)利。(2分)

　　(8)單某所遇到的情況其享有何種權(quán)利?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』單某可以行使法定解除權(quán)解除商品房買賣合同。根據(jù)規(guī)定，房屋套內(nèi)建筑面積或者建筑面積與合同約定的面積誤差比絕對(duì)值超過(guò)3%的，買方可以行使法定解除權(quán)。本題中，實(shí)際的套內(nèi)建筑面積與合同約定的面積誤差比已經(jīng)超過(guò)了3%，單某可以解除合同。(2分)

　　(9)6號(hào)樓和7號(hào)樓的購(gòu)房人所遇到的情況享有何種權(quán)利?并說(shuō)明理由。

　　『正確答案』6號(hào)樓和7號(hào)樓的購(gòu)房人所遇到的情況有權(quán)解除商品房買賣合同。根據(jù)規(guī)定，約定或者法定的辦理房屋所有權(quán)登記的期限屆滿后超過(guò)一年，因出賣人的原因?qū)е沦I受人無(wú)法辦理房屋所有權(quán)登記的，買受人有權(quán)解除合同。本題中，約定的房屋所有權(quán)登記時(shí)間是2015年4月，但由于甲公司原因一直到2016年5月仍未能辦理，已經(jīng)超過(guò)了1年，此時(shí)6號(hào)樓和7號(hào)樓的購(gòu)房人有權(quán)解除合同。(2分)