答案與解析

　　一、單項選擇題(本題型共24小題，每小題1分，共24分。每小題只有一個正確答案，請從每小題的備選答案中選出一個你認為正確的答案，用鼠標點擊相應的選項。)

　　1.

　　【答案】D

　　【解析】選項D：最高人民法院和最高人民檢察院的司法解釋如果有原則性的分歧，報請“全國人民代表大會常務委員會”解釋或者決定。(參考教材P9)

　　2.

　　【答案】C

　　【解析】根據(jù)《民法總則》的規(guī)定，下列請求權不適用訴訟時效的規(guī)定：(1)請求停止侵害、排除妨礙、消除危險;(2)不動產(chǎn)物權和登記的動產(chǎn)物權的權利人請求返還財產(chǎn);(3)請求支付撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費或者扶養(yǎng)費;(4)依法不適用訴訟時效的其他請求權。(參考教材P35)

　　3.

　　【答案】C

　　【解析】選項C：被代理人的授權行為，既可以向代理人進行，也可以向相對人進行，二者效力相同。(參考教材P32)

　　4.

　　【答案】B

　　【解析】選項B：地役權屬于用益物權(他物權)、從物權。(參考教材P42)

　　5.

　　【答案】B

　　【解析】選項B：物權屬于支配權，債權則屬于請求權。(參考教材P42)

　　6.

　　【答案】D

　　【解析】(1)選項A：不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的，人民法院不予支持;(2)選項B：第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立;(3)選項CD：當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。(參考教材P89.P90)

　　7.

　　【答案】D

　　【解析】(1)選項AC：自然人之間借貸對利息未約定，出借人主張支付利息的，人民法院不予支持;(2)選項BD：借貸雙方既未約定借期內的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的，人民法院應予支持。(參考教材P112)

　　8.

　　【答案】C

　　【解析】(1)選項ACD：不執(zhí)行合伙事務的合伙人(孫某、李某)有監(jiān)督權、撤銷委托權、查閱賬簿權，但無異議權;(2)選項B：當兩個以上的合伙人分別執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人(錢某)可以對其他合伙人(趙某)執(zhí)行的事務提出異議。(參考教材P141)

　　9.

　　【答案】D

　　【解析】(1)選項ABD：新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意(參考教材P146);(2)選項C：有限合伙人參與決定普通合伙人入伙、退伙的，不視為執(zhí)行合伙事務。(參考教材P151)

　　10.

　　【答案】B

　　【解析】(1)選項A：有限合伙人不得以勞務出資，這是法律的強制性規(guī)定，合伙協(xié)議不能“踩地雷”;(2)選項B：有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人，但是合伙協(xié)議另有約定的除外;(3)選項C：有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)，這是法律的強制性規(guī)定，合伙協(xié)議不能“踩地雷”;(4)選項D：有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設立，這是法律的強制性規(guī)定，合伙協(xié)議不能“踩地雷”。(參考教材P150.P151.P152)

　　11.

　　【答案】A

　　【解析】(1)選項A：新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額(20萬元)為限承擔責任;(2)選項B：有限合伙人喪失償債能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙;(3)選項CD：作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。據(jù)此可知，李軍不會因其成為植物人而退伙，那么李軍仍是有限合伙人，該合伙企業(yè)依然是有限合伙企業(yè)，不應轉為普通合伙企業(yè)。(參考教材P153)

　　12.

　　【答案】A

　　【解析】公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害“個別股東利益”的，該股東可以依法直接向人民法院提起訴訟(無須先找董事會或者監(jiān)事會)。(參考教材P173)

　　13.

　　【答案】C

　　【解析】(1)選項A：有限責任公司首次股東會由出資最多的股東召集和主持;(2)選項B：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以不設董事會，只設1名執(zhí)行董事，執(zhí)行董事可以為公司的法定代表人;(3)選項C：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以不設監(jiān)事會，只設1～2名監(jiān)事，監(jiān)事任期為3年(不能為2年);(4)選項D：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃屬于股東會的職權。(參考教材P196.P197.P198)

　　14.

　　【答案】D

　　【解析】(1)選項AC：經(jīng)代表1/10以上表決權的股東、1/3以上的董事(至少3名董事)或者監(jiān)事會(2名監(jiān)事不行)提議，可以召開股份有限公司臨時董事會;(2)選項B：董事長、副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由“半數(shù)以上”董事共同推舉一名董事履行職務。在本題中，4名董事不足董事會人數(shù)的半數(shù)。(參考教材P186)

　　15.

　　【答案】C

　　【解析】選項CD：公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理(不包括副經(jīng)理、財務負責人)發(fā)生變動，屬于重大事件(內幕信息)。(參考教材P291)

　　16.

　　【答案】C

　　【解析】在公司債券存續(xù)期內，發(fā)行人應當及時披露的重大事項包括但不限于：(1)發(fā)行人當年累計新增借款或者對外提供擔保超過上年末凈資產(chǎn)的20%;(2)發(fā)行人放棄債權或者財產(chǎn)，超過上年末凈資產(chǎn)的10%;(3)發(fā)行人發(fā)生超過上年末凈資產(chǎn)10%的重大損失。(參考教材P253)

　　17.

　　【答案】C

　　【解析】參考教材P254。

　　18.

　　【答案】C

　　【解析】(1)選項AB：人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內債務人支付的勞動報酬、人身損害賠償金，管理人請求撤銷的，人民法院不予支持(參考教材P322);(2)選項D：債務人在人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內設定債務的同時提供的財產(chǎn)擔保，屬于對價行為，不能撤銷。(參考教材P320)

　　19.

　　【答案】D

　　【解析】參考教材P442。

　　20.

　　【答案】D

　　【解析】(1)選項AB：造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起5年內不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司(不包括國有資本參股公司)的董事、監(jiān)事、高級管理人員;(2)選項C：造成國有資產(chǎn)特別重大損失，被免職的，終身不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司(不包括國有資本參股公司)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。(參考教材P434)

　　21.

　　【答案】D

　　【解析】選項D：反壟斷執(zhí)法機構可以查詢(不包括凍結)經(jīng)營者的銀行賬戶。(參考教材P478)

　　22.

　　【答案】C

　　【解析】外商投資企業(yè)不得使用跨境人民幣直接投資的資金在中國境內直接或者間接投資于有價證券和金融衍生品(戰(zhàn)略投資上市公司除外)，以及用于委托貸款。(參考教材P516)

　　23.

　　【答案】D

　　【解析】涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項目，由國家發(fā)展改革委核準;其中中方投資額20億美元及以上的，由國家發(fā)展改革委提出審核意見報國務院核準。(參考教材P527)

　　24.

　　【答案】D

　　【解析】境內機構對外提供擔保形成的潛在外債償還義務，是一種或有外債，也納入外債管理。(參考教材P548)

　　二、多項選擇題(本題型共14小題，每小題1.5分，共21分。每小題均有多個正確答案，請從每小題的備選答案中選出你認為正確的答案，用鼠標點擊相應的選項。每小題所有答案選擇正確的得分，不答、錯答、漏答均不得分。)

　　1.

　　【答案】CD

　　【解析】(1)選項AB：屬于非營利法人;(2)選項CD：屬于特別法人。(參考教材P13)

　　2.

　　【答案】ABCD

　　【解析】參考教材P36。

　　3.

　　【答案】ABCD

　　【解析】參考教材P61.P62。

　　4.

　　【答案】AD

　　【解析】(1)選項B：建設工程承包人行使優(yōu)先受償權的期限為6個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算;(2)選項C：享有優(yōu)先受償權的建筑工程價款包括承包人為建筑工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失。(參考教材P120)

　　5.

　　【答案】CD

　　【解析】(1)選項AB：國有企業(yè)甲和上市公司乙肯定不能成為普通合伙人，只能作為有限合伙人，該合伙企業(yè)只能是有限合伙企業(yè);由于有限合伙企業(yè)至少應當有1個普通合伙人和1個有限合伙人，自然人丙只能是普通合伙人，因此丙可以勞務出資(參考教材P150);(2)選項C：有限合伙人甲參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的會計師事務所，不視為執(zhí)行企業(yè)事務(參考教材P151);(3)選項D：普通合伙人新入伙時，先看合伙協(xié)議的約定，合伙協(xié)議愛怎么約定就怎么約定。(參考教材P146)

　　6.

　　【答案】ABD

　　【解析】選項C：公司“股東、董事、監(jiān)事等”請求確認股東會或者股東大會、董事會決議無效或者不成立的，人民法院應當依法予以受理。(參考教材P179.P180)

　　7.

　　【答案】ABCD

　　【解析】參考教材P262。

　　8.

　　【答案】ABCD

　　【解析】參考教材P254。

　　9.

　　【答案】AC

　　【解析】(1)選項A：“無條件支付的委托”屬于絕對必要記載事項，否則票據(jù)無效;(2)選項B：出票人記載的“不得轉讓”字樣屬于可以記載事項，票據(jù)有效;(3)選項C：票據(jù)金額以中文大寫和數(shù)碼同時記載，二者必須一致，否則票據(jù)無效;(4)選項D：“付款地”屬于相對必要記載事項，未記載的，票據(jù)有效。(參考教材P366.P385)

　　10.

　　【答案】ABCD

　　【解析】參考教材P469。

　　11.

　　【答案】BCD

　　【解析】選項A：備選方案應比首選方案的條件更為嚴格。(參考教材P502)

　　12.

　　【答案】ABCD

　　【解析】認定非價格性“其他協(xié)同行為”，應當考慮下列因素：(1)經(jīng)營者的市場行為是否具有一致性;(2)經(jīng)營者之間是否進行過意思聯(lián)絡或者信息交流;(3)經(jīng)營者能否對一致行為作出合理的解釋。此外，認定其他協(xié)同行為，還應當考慮相關市場的結構情況、競爭狀況、市場變化情況、行業(yè)情況等。(參考教材P487)

　　13.

　　【答案】ABCD

　　【解析】參考教材P526。

　　14.

　　【答案】ACD

　　【解析】(1)選項ACD：中國證監(jiān)會負責QFII資格的審定、投資工具的確定、持股比例限制等;(2)選項B：國家外匯管理局負責投資額度的審定、資金匯出入和匯兌管理等。(參考教材P547)

　　三、案例分析題(本題型共4小題55分。其中一道小題可以選用中文或英文解答，請仔細閱讀答題要求。如使用英文解答，須全部使用英文，答題正確的，增加5分。本題型最高得分為60分。)

　　【案例1答案】

　　(1)管理人不能請求人民法院予以撤銷。根據(jù)規(guī)定，在人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內，債務人為維系基本生產(chǎn)需要而支付水費、電費等，管理人請求撤銷的，人民法院不予支持。(參考教材P322)

　　(2)人民法院應當中止審理。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)申請受理前，債權人提起訴訟主張次債務人代替?zhèn)鶆杖酥苯酉蚱鋬斶�債務，案件在破產(chǎn)申請受理時尚未審結的，人民法院應當中止審理。(參考教材P309)

　　(3)①丁公司不得行使先訴抗辯權。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的，一般保證人不得行使先訴抗辯權;②丙銀行無權要求丁公司提前履行保證責任。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)案件受理時主債務未到期的，一般保證人并無提前履行保證責任的義務，仍應按照原保證合同的約定承擔保證責任。(參考教材P331)

　　(4)庚銀行不能向管理人申報普通破產(chǎn)債權。根據(jù)規(guī)定，如破產(chǎn)人僅作為擔保人為他人債務提供物權擔保，擔保債權人的債權雖然在破產(chǎn)程序中可以構成別除權，但因破產(chǎn)人不是主債務人，在擔保物價款不足以清償擔保債額時，余債不得作為破產(chǎn)債權向破產(chǎn)人要求清償，只能向主債務人求償。(參考教材P348)

　　(5)B公司不能向管理人主張抵銷。根據(jù)規(guī)定，債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的，不得抵銷。在本題中，債務人的債務人B公司是在破產(chǎn)申請受理后取得他人(C公司)對債務人(A公司)的債權，不能抵銷。(參考教材P326)

　　【案例2答案】

　　(1)丁公司對戊公司的背書轉讓生效。根據(jù)規(guī)定，背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力，背書有效。(參考教材P387)

　　(2)庚公司不能取得票據(jù)權利。根據(jù)規(guī)定，戊公司和庚公司之間不存在真實的交易關系，該背書行為無效，庚公司不能取得票據(jù)權利。(參考教材P372)

　　(3)己公司取得了票據(jù)權利。根據(jù)規(guī)定，盡管庚公司未取得票據(jù)權利，但是由于其形式上是票據(jù)權利人，在其向己公司背書轉讓時，己公司則基于善意取得制度而取得票據(jù)權利。(參考教材P372)

　　(4)A銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，承兌人不得以其與出票人之間的資金關系來對抗持票人。(參考教材P381)

　　(5)己公司不能向乙公司行使追索權。根據(jù)規(guī)定，由于乙公司未在該匯票上簽章，并非票據(jù)債務人，己公司不能向乙公司行使追索權。(參考教材P397)

　　(6)丙公司對己公司拒絕承擔票據(jù)責任的理由成立。根據(jù)規(guī)定，背書人(丙公司)在匯票上記載“不得轉讓”字樣，其后手再背書轉讓的，原背書人(丙公司)對其后手的被背書人不承擔保證責任。(參考教材P387)

　　(7)丁公司對己公司拒絕承擔票據(jù)責任的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，持票人未按照規(guī)定期限(3日)發(fā)出追索通知的，仍可以行使追索權。但因延期通知給其前手或者出票人造成損失的，由其承擔該損失的賠償責任，但所賠償?shù)慕痤~以匯票金額為限。(參考教材P399)

　　【案例3答案】

　　(1)人民法院不予支持。根據(jù)規(guī)定，借貸雙方?jīng)]有約定利息，出借人主張支付借期內利息的，人民法院不予支持。(參考教材P112)

　　(2)人民法院應予支持。根據(jù)規(guī)定，借貸雙方既未約定借期內的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的，人民法院應予支持。(參考教材P112)

　　(3)乙公司的抵押權于2017年1月8日設立。根據(jù)規(guī)定，當事人以動產(chǎn)設定抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立。(參考教材P66)

　　(4)丁公司的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，被擔保的債權既有第三人提供的物的擔保又有人的擔保，當事人對承擔擔保責任的順序沒有約定或者約定不明確的，債權人可以執(zhí)行第三人的物保，也可以首先要求保證人(丁公司)承擔保證責任。(參考教材P92)

　　(5)丁公司的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔連帶保證責任。在本題中，丁公司承擔的是連帶保證責任，不享有先訴抗辯權。(參考教材P90)

　　(6)戊公司不享有優(yōu)先購買權。根據(jù)規(guī)定，只有在房屋租賃中承租人才享有優(yōu)先購買權，對于其他標的物的租賃，并不適用優(yōu)先購買權。(參考教材P114)

　　(7)戊公司不能主張“買賣不破租賃”。根據(jù)規(guī)定，抵押權設立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權，抵押權實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。(參考教材P68)

　　(8)丙公司不能向丁公司追償。根據(jù)規(guī)定，在保證與第三人提供的物保并存的情況下，如果其中一人承擔了擔保責任，則只能向主債務人追償，不能向另外一個擔保人追償。(參考教材P93)

　　【案例4答案】

　　(1)①股票發(fā)行價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90%，市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一;②A公司獲得的甲公司股份自發(fā)行結束之日起12個月后可自由轉讓不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，本次交易完成后，A公司將成為甲公司的控股股東，A公司在本次重組中獲得的甲公司股票，自發(fā)行結束之日起36個月內不得轉讓。(參考教材P285)

　　(2)本次交易構成借殼上市。根據(jù)規(guī)定，上市公司自控制權發(fā)生變更之日起60個月內，向收購人及其關聯(lián)人購買資產(chǎn)，導致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，即構成借殼上市(包括但不限于)：①購買的“資產(chǎn)總額”占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上;②購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的“營業(yè)收入”占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例達到100%以上。在本題中，上市公司甲公司向風順科技購買的“資產(chǎn)總額”占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到4853.30%，構成借殼上市。(參考教材P283)

　　(3)本次重組交易應獲得中國證監(jiān)會的核準。根據(jù)規(guī)定，中國證監(jiān)會在發(fā)行審核委員會中設立上市公司并購重組審核委員會，以投票方式對提交其審議的“借殼上市申請或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)申請”進行表決，提出審核意見。在本題中，本次重組交易既屬于發(fā)行股份購買資產(chǎn)，也構成借殼上市，應獲得中國證監(jiān)會的核準。(參考教材P286)

　　(4)風順科技最近三個會計年度的凈利潤情況構成本次交易重組的法定障礙。根據(jù)規(guī)定，借殼上市應滿足的條件之一是，上市公司購買的資產(chǎn)對應的經(jīng)營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件，其中包括但不限于：最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元。在本題中，風順科技2015年的凈利潤為負數(shù)，不符合首次公開發(fā)行股票并上市的條件。(參考教材P284)

　　(5)該事項構成本次交易重組的法定障礙。根據(jù)規(guī)定，借殼上市應滿足的條件之一是，上市公司及其最近3年內的控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調查的情形。在本題中，乙公司屬于上市公司最近3年內的控股股東，乙公司因涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調查，將構成本次交易重組的法定障礙。(參考教材P284)

　　(6)該事項構成本次交易重組的法定障礙。根據(jù)規(guī)定，借殼上市應滿足的條件之一是，上市公司及其控股股東、實際控制人最近12個月內未受到證券交易所公開譴責，不存在其他重大失信行為。在本題中，上市公司現(xiàn)控股股東丙公司最近12個月內受到深圳證券交易所的公開譴責，將構成本次交易重組的法定障礙。(參考教材P284)