三、案例分析題

　　【案例1】(8分)

　　A有限合伙企業(yè)(簡稱A企業(yè))于2011年1月設(shè)立，出資人由20名有限合伙人和1名普通合伙人組成。普通合伙人為甲有限責任公司(簡稱甲公司)。合伙協(xié)議約定如下內(nèi)容：(1)本企業(yè)主要從事生物制藥行業(yè)的股權(quán)投資;(2)甲公司以其專業(yè)化的投資管理服務折價500萬元出資，有限合伙人均以現(xiàn)金出資;(3)本企業(yè)成立后第一個會計年度的利潤按有限合伙人的出資比例全部分配給有限合伙人。

　　2017年2月，有限合伙人乙發(fā)現(xiàn)甲公司持股60%的丙有限責任公司(簡稱丙公司)也從事生物制藥行業(yè)的股權(quán)投資。乙在A企業(yè)的合伙人會議上提議更換甲公司，理由是丙公司與A企業(yè)存在競爭關(guān)系，甲公司已違反競業(yè)禁止義務，應當將其持有的丙公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，或者退伙。甲公司則認為，有限合伙企業(yè)的合伙人不受競業(yè)禁止義務的約束，且乙作為有限合伙人無權(quán)干預合伙事務，無權(quán)參與決定普通合伙人的更換。

　　2017年3月，甲公司與各有限合伙人協(xié)商未果，擬將其在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁國有獨資公司。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)甲公司以投資管理服務折價的出資方式是否符合合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定?并說明理由。

　　(2)合伙協(xié)議約定第一個會計年度的利潤按有限合伙人的出資比例全部分配給有限合伙人是否符合合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定?并說明理由。

　　(3)甲公司作為A企業(yè)的普通合伙人持有丙公司的股權(quán)是否違反競業(yè)禁止義務?并說明理由。

　　(4)乙是否有權(quán)參與決定普通合伙人的更換?并說明理由。

　　(5)丁國有獨資公司是否有資格受讓甲公司在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額?并說明理由。

　　【案例2】

　　大華股份有限公司(以下簡稱“大華公司”)于2008年在上海證券交易所上市，普通股總數(shù)為5億股。截至2016年12月31日，大華公司凈資產(chǎn)額為16億元，最近3年可分配利潤分別為3000萬元、2600萬元和1300萬元。

　　2017年3月，大華公司董事會擬訂了以下幾種融資方案：

　　(1)向原股東配股。該方案的部分要點如下：①配股2億股，擬籌資6億元;②由主承銷商甲證券公司和承銷商乙證券公司包銷。

　　(2)公開發(fā)行優(yōu)先股。該方案的部分要點如下：①發(fā)行優(yōu)先股3億股，擬籌資5億元;②第一年股息率為6%，此后每年根據(jù)市場利率調(diào)整一次;③優(yōu)先股股東按照約定股息率分配股息后，還可與普通股股東一起參加剩余利潤分配。

　　(3)公開發(fā)行公司債券。該方案的部分要點如下：①向公眾投資者公開發(fā)行公司債券4億元，公司債券的期限為5年，每張面值100元，公司債券的年利率為5%;②擬申請一次核準、分期發(fā)行，即自中國證監(jiān)會核準發(fā)行之日起12個月內(nèi)完成首期發(fā)行，剩余數(shù)量在24個月內(nèi)發(fā)行完畢;③由丙公司為本次發(fā)行提供擔保并擔任本次債券發(fā)行的受托管理人。

　　(4)發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券。該方案的部分要點如下：①發(fā)行認股權(quán)證和公司債券分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券8億元，公司債券的期限為5年，每張面值100元，公司債券的年利率為3%;②每張分離交易可轉(zhuǎn)換公司債券的最終認購人可以同時獲得大華公司派發(fā)的23份認股權(quán)證，每張認股權(quán)證的行權(quán)價格為人民幣3.40元/股。

　　財務顧問四維公司認為，以上方案均存在不符合證券法律規(guī)定之處。因此，大華公司董事會未將上述方案提交股東大會表決。由于融資無望，大華公司股價持續(xù)走低。

　　2017年7月，大華公司董事會提出了發(fā)行股份購買資產(chǎn)的重大資產(chǎn)重組方案。該方案的部分要點如下：①大華公司向其控股股東華貿(mào)集團公司非公開發(fā)行股份2億股，用以購買華貿(mào)集團公司持有的小華有限責任公司100%的股權(quán);②本次非公開發(fā)行的發(fā)行價格為董事會決議公告日前60個交易日公司股票交易均價的85%;③對于本次非公開發(fā)行的股票，華貿(mào)集團公司自股份發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;④鑒于大華公司的股東分布在全國各地，以網(wǎng)絡(luò)會議的形式召開股東大會對該重大資產(chǎn)重組方案進行表決。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)在大華公司董事會擬訂的配股方案中，有哪些不符合證券法律制度規(guī)定之處?并分別說明理由。

　　(2)在大華公司董事會擬訂的公開發(fā)行優(yōu)先股方案中，有哪些不符合證券法律制度規(guī)定之處?并分別說明理由。

　　(3)在大華公司董事會擬訂的公開發(fā)行公司債券方案中，有哪些不符合證券法律制度規(guī)定之處?并分別說明理由。

　　(4)在大華公司董事會擬訂的發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券方案中，有哪些不符合證券法律制度規(guī)定之處?并分別說明理由。

　　(5)在大華公司董事會擬訂的發(fā)行股份購買資產(chǎn)的重大資產(chǎn)重組方案中，有哪些不符合證券法律制度規(guī)定之處?并分別說明理由。

　　【案例3】(10分)

　　2018年7月1日，人民法院裁定受理了甲公司的破產(chǎn)申請，并同時指定了管理人。在該破產(chǎn)案件中，存在下述情況：

　　(1)2017年9月1日，甲公司與A公司簽訂買賣合同，甲公司從A公司處購買100萬元的原材料。同日，雙方簽訂一份抵押合同，甲公司以其機器設(shè)備向A公司設(shè)定抵押。

　　(2)甲公司欠B公司300萬元的貨款，C公司欠甲公司300萬元的貨款。C公司與B公司擬合并為B公司，雙方于2017年4月1日簽訂了合并協(xié)議，于2018年4月10日完成工商變更登記。

　　(3)乙公司于2018年4月1日向D銀行貸款500萬元，貸款期限6個月。甲公司作為乙公司的連帶保證人和債權(quán)人D銀行簽訂了書面保證合同。2018年7月10日，D銀行向管理人申報破產(chǎn)債權(quán)，管理人以主債務尚未到期為由予以拒絕。

　　(4)甲公司于2018年6月1日向E銀行貸款800萬元，貸款期限為3個月。丙公司作為甲公司的一般保證人和E銀行簽訂了保證合同。2018年7月10日，E銀行要求丙公司履行保證責任。

　　(5)丁公司向F銀行借款100萬元，借款期限為1年。甲公司以其廠房為丁公司提供抵押擔保，并辦理了抵押登記。借款到期后，丁公司未能償還F銀行貸款本息。經(jīng)甲公司、丁公司和F銀行協(xié)商，甲公司用于抵押的廠房被依法變現(xiàn)，所得價款全部用于償還F銀行，但尚有20萬元借款本息未能得到清償。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)根據(jù)本題要點(1)所提示的內(nèi)容，對于甲公司以其機器設(shè)備向A公司設(shè)定抵押的行為，管理人是否有權(quán)請求人民法院予以撤銷?并說明理由。

　　(2)根據(jù)本題要點(2)所提示的內(nèi)容，合并后的B公司是否有權(quán)向管理人主張抵銷300萬元的債務?并說明理由。

　　(3)根據(jù)本題要點(3)所提示的內(nèi)容，因主債務尚未到期，債權(quán)人D銀行能否申報破產(chǎn)債權(quán)?并說明理由。

　　(4)根據(jù)本題要點(4)所提示的內(nèi)容，一般保證人丙公司能否行使先訴抗辯權(quán)?因主債務尚未到期，債權(quán)人E銀行能否要求丙公司提前履行保證責任?并分別說明理由。

　　(5)根據(jù)本題要點(5)所提示的內(nèi)容，F(xiàn)銀行能否將未得到清償?shù)?0萬元向管理人申報普通破產(chǎn)債權(quán)?并說明理由。

　　【案例4】(8分)

　　甲公司以100萬元的價格向乙公司訂購一臺機床，根據(jù)合同約定，2017年4月1日，甲公司簽發(fā)一張以乙公司為收款人、金額為100萬元的銀行承兌匯票，承兌人為A銀行，到期日為2017年7月1日。

　　2017年4月4日，乙公司將該銀行承兌匯票丟失，被B拾得。4月5日，B偽造了乙公司的財務專用章和法定代表人王某的人名章，以乙公司的名義將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給知情的丙公司，C以乙公司保證人的名義在票據(jù)上簽章并記載了“保證”字樣，但未記載保證日期。

　　2017年4月10日，丙公司將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給善意無過失的丁公司，以支付貨款。2017年4月12日，丁公司在戊公司的脅迫下將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給戊公司。

　　2017年7月4日，戊公司持票向A銀行提示付款，A銀行在明知戊公司不享有票據(jù)權(quán)利的情況下，仍向戊公司支付了100萬元的票款。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)保證日期是哪一天?并說明理由。

　　(2)丙公司是否享有票據(jù)權(quán)利?并說明理由。

　　(3)丁公司是否取得了票據(jù)權(quán)利?并說明理由。

　　(4)A銀行在明知戊公司不享有票據(jù)權(quán)利的情況下，仍向戊公司支付了100萬元的票款，丁公司的票據(jù)權(quán)利是否因此而消滅?并說明理由。

　　(5)假設(shè)丁公司對戊公司提起票據(jù)返還訴訟并勝訴，丁公司重新取得票據(jù)后，如果丁公司向承兌人A銀行請求付款而遭到拒絕，在保全其票據(jù)權(quán)利后，丁公司能否向乙公司、B和C行使追索權(quán)?并分別說明理由。如果C對丁公司承擔了票據(jù)責任后，C可以向哪些當事人行使再追索權(quán)?