三、案例分析題

　　1.

　　2014年2月，美國(guó)的甲公司并購中國(guó)的乙公司股權(quán)，投資設(shè)立A中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱A公司)。

　　(1)合同約定注冊(cè)資本為400萬美元，投資總額為900萬美元。其中甲公司以其從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資200萬美元，乙公司認(rèn)繳的出資額為200萬美元，合營(yíng)各方均已按照合營(yíng)合同約定按期足額繳納了出資。

　　(2)2015年4月，甲公司與德國(guó)的丙公司簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。甲公司擬將其持有的A公司全部股權(quán)作價(jià)550萬美元轉(zhuǎn)讓給丙公司。乙公司明確表示反對(duì)，并主張同等條件下優(yōu)先購買權(quán)，甲公司拒絕。5月份，乙公司向人民法院起訴，以“未征得其同意”為由請(qǐng)求撤銷甲公司與丙公司之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。

　　(3)2015年6月，乙公司將其所持有的A公司股權(quán)質(zhì)押給中國(guó)的丁公司。雙方簽訂了股權(quán)質(zhì)押合同，但是未辦理股權(quán)質(zhì)押登記。后丁公司反悔，以股權(quán)質(zhì)押合同未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由向人民法院主張合同無效。

　　(4)2015年9月，戊公司向人民法院提起訴訟，稱自己與乙公司之間簽訂了股權(quán)代持協(xié)議，自己為A公司實(shí)際投資人，請(qǐng)求人民法院確認(rèn)自己的股東身份。已知甲公司明確表示反對(duì)。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)A公司的投資總額與注冊(cè)資本的數(shù)額是否符合外商投資法律制度的規(guī)定?并說明理由。

　　(2)甲公司以其從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　(3)人民法院是否應(yīng)當(dāng)支持乙公司關(guān)于撤銷甲公司與丙公司之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的請(qǐng)求?并說明理由。

　　(4)甲公司與丙公司簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，適用哪國(guó)法律?并說明理由。

　　(5)丁公司以股權(quán)質(zhì)押合同未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由向人民法院主張合同無效是否符合法律的規(guī)定?并說明理由。

　　(6)人民法院是否應(yīng)該支持戊公司有關(guān)確認(rèn)自己為A公司股東身份的請(qǐng)求?并說明理由。

　　2.

　　甲股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱甲公司)于2011年3月在上海證券交易所上市，甲公司股本總額為1億元。2012、2013、2014年可分配利潤(rùn)分別為210萬元、150萬元、180萬元。公司發(fā)生如下事項(xiàng)：

　　(1)2014年4月1日，甲公司公告擬于4月25日召開年度股東大會(huì)。董事會(huì)推薦了2名獨(dú)立董事候選人，其中候選人王某持有甲公司股份總額1%的股份。

　　(2)2014年6月1日，甲公司召開董事會(huì)審議為公司實(shí)際控制人A公司向銀行的借款提供擔(dān)保的事宜。董事蔡某明確表示反對(duì)，并記載于會(huì)議記錄中，其他董事則認(rèn)為A公司經(jīng)營(yíng)沒有問題，投了贊成票。后A公司無力償還借款，給公司造成500萬元的損失。

　　(3)2015年4月2日，甲公司擬公開發(fā)行優(yōu)先股，其擬定的《優(yōu)先股公開發(fā)行草案》如下：①公司擬首次發(fā)行優(yōu)先股6000萬股;②本次發(fā)行的優(yōu)先股視公司今后經(jīng)營(yíng)情況合理調(diào)整股息率;③未向優(yōu)先股東足額派發(fā)股息的差額部分不得累計(jì)到下一個(gè)年度。

　　(4)2015年6月1日，甲公司擬公開發(fā)行公司債券，其擬定的《公司債券公開發(fā)行草案》如下：①本次公開發(fā)行債券5000萬股，債券期限為3年，年利率為4%;②本次債券自中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)之日起6個(gè)月內(nèi)完成首發(fā)，剩余數(shù)量在36個(gè)月完成;③W證券公司為本次發(fā)行提供擔(dān)保，同時(shí)擔(dān)任本次債券發(fā)行的管理人。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)王某是否符合獨(dú)立董事的任職資格?并說明理由。

　　(2)甲公司董事會(huì)審議為公司實(shí)際控制人A公司向銀行的借款提供擔(dān)保的事宜是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(3)董事蔡某是否應(yīng)對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任?并說明理由。

　　(4)請(qǐng)指出甲公司《優(yōu)先股公開發(fā)行草案》中哪些地方是不符合規(guī)定的?并說明理由。

　　(5)甲公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(6)請(qǐng)指出甲公司《公司債券公開發(fā)行草案》中哪些地方是不符合規(guī)定的?并說明理由。

　　3.

　　2015年5月1日，人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，并同時(shí)指定了管理人。管理人接管甲公司后，在清理其債權(quán)債務(wù)關(guān)系過程中，發(fā)現(xiàn)如下事項(xiàng)：

　　(1)2015年1月起，甲公司出現(xiàn)破產(chǎn)原因，在普遍拖欠職工工資的情況下，公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員仍然領(lǐng)取工資。

　　(2)2014年1月，甲公司向乙公司租用挖掘機(jī)一臺(tái)，租期2年，租金已經(jīng)一次性付清。2015年2月，甲公司將該挖掘機(jī)以80萬元的市場(chǎng)價(jià)格賣與不知情的丙公司，雙方已經(jīng)交貨付款。乙公司獲悉該挖掘機(jī)已被甲公司賣與丙公司，要求丙公司返還挖掘機(jī)，遭到丙公司拒絕。

　　(3)甲公司欠丁公司到期貨款100萬元一直未清償。2015年4月26日，丁公司得知甲公司已經(jīng)申請(qǐng)了破產(chǎn)的事實(shí)后，迅速與甲公司簽訂了80萬元的買賣合同。甲公司發(fā)貨后，丁公司未按照合同約定支付貨款。

　　(4)2014年1月20日，甲公司向戊公司借款100萬元，期限1年。2014年10月10日，甲公司提前向戊公司清償了借款。破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，管理人向人民法院請(qǐng)求撤銷該清償行為。

　　(5)2015年4月中旬，甲公司向E公司訂購一臺(tái)設(shè)備，根據(jù)雙方合同的約定，甲公司向E公司支付了30%的貨款，E公司將該設(shè)備向甲公司發(fā)運(yùn)，后獲悉人民法院受理甲公司破產(chǎn)案件后，E公司立即向甲公司主張取回在運(yùn)輸途中的設(shè)備，并通知承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物。但因承運(yùn)人原因，未能取回設(shè)備。2015年5月4日，管理人收到設(shè)備。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)對(duì)于甲公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在普遍拖欠職工工資的情況下仍然領(lǐng)取工資的行為，管理人應(yīng)當(dāng)怎樣處理?

　　(2)丙公司是否有權(quán)拒絕乙公司要求返還該挖掘機(jī)的請(qǐng)求?如果丙公司拒絕了乙公司返還挖掘機(jī)的請(qǐng)求，乙公司因財(cái)產(chǎn)損失形成的債權(quán)，能否向管理人申報(bào)普通破產(chǎn)債權(quán)?并分別說明理由。

　　(3)丁公司是否可以向管理人主張抵銷權(quán)?并說明理由。

　　(4)人民法院是否應(yīng)當(dāng)支持管理人的撤銷請(qǐng)求?并說明理由。

　　(5)管理人收到設(shè)備后，E公司還能否向管理人主張出賣人取回權(quán)?并說明理由。

　　4.

　　2015年3月1日，甲公司與乙公司簽訂購買櫻桃的買賣合同。為支付50萬元貨款，甲公司向乙公司簽發(fā)一張出票后3個(gè)月付款、票面金額為50萬元的銀行承兌匯票，承兌人為A銀行。4月5日，乙公司將該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給丙公司，B公司在票據(jù)上簽章承擔(dān)保證責(zé)任，同時(shí)在票據(jù)上記載“若乙公司產(chǎn)品質(zhì)量合格，則承擔(dān)保證責(zé)任。”4月20日，丙公司將該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給丁公司，同時(shí)在票據(jù)上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣。后丁公司為支付貨款，將該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給戊公司。戊公司按期提示付款時(shí)，A銀行以出票人甲公司賬面金額不足予以拒絕。戊公司欲行使追索權(quán)，丁公司以戊公司貨物質(zhì)量不符合合同約定為由拒絕追索。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)A銀行是否可以以甲公司賬面金額不足為由拒絕付款?并說明理由。

　　(2)丁公司是否可以以戊公司貨物不符合合同約定為由拒絕追索?并說明理由。

　　(3)戊公司是否可以向丙公司進(jìn)行追索?并說明理由。

　　(4)B公司是否可以以乙公司產(chǎn)品質(zhì)量不合格為由拒絕承擔(dān)保證責(zé)任?并說明理由。

　　(5)若戊公司未按期發(fā)出追索通知，是否仍然可以行使追索權(quán)?并說明理由。