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2015年成人高考專(zhuān)升本民法章習(xí)重點(diǎn)及習(xí)題講解:第二章_第3頁(yè)

來(lái)源:考試網(wǎng)  [ 2015年6月11日 ]  【

  A.意外事故發(fā)生之日B.確認(rèn)王某失蹤之日C.向法院申請(qǐng)之日D.意外事故發(fā)生之次日

  [參考答案]:A[解析]:《民法通則》第23條第1款第2項(xiàng)規(guī)定,因意外事故下落不明,從事故發(fā)生之日起滿2年的,可以宣告死亡或者宣告失蹤。而《民通意見(jiàn)》第28條特別規(guī)定了“民法通則第20條第1款、第23條第1款第1項(xiàng)中的下落不明的起算時(shí)間,從公民音訊消失之次日起算”。

  B.宣告失蹤的訴訟問(wèn)題:

  a.管轄:宣告失蹤的案件,由被宣告失蹤人住所地的基層法院管轄。住所地與居住地不一致的,由最后居住地基層法院管轄。

  b.法院審理:法院審理宣告失蹤的案件,比照民訴特別程序進(jìn)行,應(yīng)當(dāng)查清被申請(qǐng)宣告失蹤人的財(cái)產(chǎn),指定臨時(shí)的管理人或者采取訴訟保全措施,發(fā)出尋找失蹤人的公告,公告期間為3個(gè)月(不要與死亡宣告期(1年或3個(gè)月)混淆)。公告期間屆滿,法院根據(jù)被宣告失蹤人失蹤的事實(shí)是否得到確認(rèn),作出宣告失蹤的判決或者終結(jié)審理的裁定。如果判決宣告為失蹤人,應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人。

  c.撤銷(xiāo):被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落,經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng),法院應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)對(duì)他的失蹤宣告。

  自然人被宣告為失蹤人后,只會(huì)產(chǎn)生兩個(gè)法律后果:一是失蹤人財(cái)產(chǎn)的代管;其第二個(gè)法律后果就是債務(wù)的清償。故宣告失蹤的法律后果只影響失蹤人財(cái)產(chǎn)的管理問(wèn)題,并不影響其婚姻的效力。

  C.宣告失蹤后的財(cái)產(chǎn)代管問(wèn)題:按有利原則,婚姻不改變,財(cái)產(chǎn)不繼承。

  a.財(cái)產(chǎn)代管人的確定:

  (一)失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。

 。ǘ┐苡袪(zhēng)議的、沒(méi)有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無(wú)能力代管的,法院可以指定公民或者有關(guān)組織為失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人。法院指定失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人,應(yīng)當(dāng)根據(jù)有利于保護(hù)失蹤人財(cái)產(chǎn)的原則指定。

 。ㄈo(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的,其監(jiān)護(hù)人即為財(cái)產(chǎn)代管人。

  b.代為償還債務(wù):失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費(fèi)用(贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)和因代管財(cái)產(chǎn)所需的管理費(fèi)等必要的費(fèi)用),由代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付。

  c.財(cái)產(chǎn)代管人的訴訟地位:

 。ㄒ唬┦й櫲说呢(cái)產(chǎn)代管人向失蹤人的債務(wù)人要求償還債務(wù)的,可以作為原告提起訴訟。

 。ǘ┦й櫲说呢(cái)產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務(wù)和其他費(fèi)用,債權(quán)人提起訴訟的,法院應(yīng)當(dāng)將代管人列為被告。

  d.財(cái)產(chǎn)代管人的變更:

 。ㄒ唬┦й櫲说呢(cái)產(chǎn)代管人以無(wú)力履行代管職責(zé),申請(qǐng)變更代管人的,法院比照特別程序進(jìn)行審理。

 。ǘ┦й櫲说呢(cái)產(chǎn)代管人不履行代管職責(zé)或者侵犯失蹤人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的,失蹤人的利害關(guān)系人可以向法院請(qǐng)求財(cái)產(chǎn)代管人承擔(dān)民事責(zé)任。如果同時(shí)申請(qǐng)法院變更財(cái)產(chǎn)代管人的,變更之訴比照特別程序單獨(dú)審理。

  注:失蹤人的其他利害關(guān)系人申請(qǐng)變更代管的,法院應(yīng)告知原指定的代管人為被告,并按普通程序?qū)徖恚?95條)。你的卻是特別程序,是不是錯(cuò)了??????

  試比較:《民通意見(jiàn)》

  35.失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人以無(wú)力履行行管職責(zé),申請(qǐng)變更代管人的,人民法院比照特別程序進(jìn)行審理。失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人不履行代管職責(zé)或者侵犯失蹤人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的,失蹤人的利害關(guān)系人可以向人民法院請(qǐng)求財(cái)產(chǎn)代管人承擔(dān)民事責(zé)任。如果同時(shí)申請(qǐng)人民法院變更財(cái)產(chǎn)代管人的,變更之訴比照特別程序單獨(dú)審理。

  《民訴意見(jiàn)》

  195.失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人經(jīng)人民法院指定后,代管人申請(qǐng)變更代管的,比照民事訴訟法特別程序的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審理。申請(qǐng)有理的,裁定撤銷(xiāo)申請(qǐng)人的代管人身份,同時(shí)另行指定財(cái)產(chǎn)代管人;申請(qǐng)無(wú)理的,裁定駁回申請(qǐng)。失蹤人的其他利害關(guān)系人申請(qǐng)變更代管的,人民法院應(yīng)告知其以原指定的代管人為被告起訴,并按普通程序進(jìn)行審理。

  195條是對(duì)35條的解釋?zhuān)蟪袚?dān)民事責(zé)任只能是普通。注意:35條中變更之訴要求單獨(dú)審理。。

  D.宣告死亡:

  a.死亡時(shí)間:被宣告死亡的人,判決宣告之日為其死亡的日期。

  b.行為效力:有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效。

  c.宣告死亡的效力:主體消滅,婚姻解除,財(cái)產(chǎn)發(fā)生繼承。

  只要有前一個(gè)順序的人,后一個(gè)順序的人就不能主張權(quán)利。所以,如果這個(gè)時(shí)候配偶不同意宣告死亡的話,其父母子女都不能夠宣告死亡。

  E.撤銷(xiāo)死亡宣告:

 。ㄒ唬┍恍嫠劳龅娜酥匦鲁霈F(xiàn)或者確知他沒(méi)有死亡,經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng),法院應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)對(duì)他的死亡宣告。

  (二)財(cái)產(chǎn):被撤銷(xiāo)死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。依照繼承法取得他的財(cái)產(chǎn)的公民或者組織,應(yīng)當(dāng)返還原物;原物不存在的,給予適當(dāng)補(bǔ)償。但其原物已被第三人合法取得的,第三人可不予返還。若又遺囑他人,撤銷(xiāo)繼承后按遺囑。(注意,此種規(guī)定僅僅是為了保障被撤銷(xiāo)死亡宣告的公民的基本生活需要,而并非是一種民事責(zé)任。因?yàn)檫@些人取得被宣告死亡的公民的財(cái)產(chǎn)是有法律根據(jù)的,因而其所負(fù)的返還義務(wù),僅以現(xiàn)存利益為限,對(duì)已經(jīng)不存在的財(cái)產(chǎn)并無(wú)返還和賠償責(zé)任。)

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