第三節(jié)　合同法

　　一、合同與合同的相對性

　　(一)合同的概念

　　合同也稱為契約，其本質(zhì)是一種合意或協(xié)議�！逗贤�法》第二條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。《民法通則》第八十五條規(guī)定：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議，依法成立的合同，受法律保護(hù)。

　　(二)合同的相對性

　　合同的相對性是指合同主要在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生法律約束力，只有合同當(dāng)事人一方才能基于合同向相對方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)。合同的相對性是債權(quán)與物權(quán)的一項(xiàng)重要區(qū)別。

　　合同相對性主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

　　1.主體相對。

　　主體相對是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請求或提起訴訟，而不能向與合同無關(guān)的第三人提出合同上的請求及訴訟。

　　2.內(nèi)容相對。

　　內(nèi)容相對是指除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當(dāng)事人才能享有合同規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)該合同規(guī)定的義務(wù)，當(dāng)事人以外的任何第三人不能主張合同上的權(quán)利，也不承擔(dān)合同中規(guī)定的義務(wù)。

　　3.責(zé)任相對。

　　違反合同的責(zé)任的相對性的內(nèi)容包含三個(gè)方面：

　　第一，違約當(dāng)事人應(yīng)自行對違約行為承擔(dān)違約責(zé)任，而不能將責(zé)任推卸給他人。

　　第二，在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。債務(wù)人在承擔(dān)違約責(zé)任后，有權(quán)向第三人追償。

　　第三，債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不應(yīng)向第三人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　二、合同的訂立

　　(一)訂立合同應(yīng)遵守的規(guī)定

　　根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，訂立合同應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

　　(1)訂立合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力和民事權(quán)利能力。

　　(2)訂立合同可根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思，采取一定的形式，如書面形式、口頭形式或其他形式。

　　(3)合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合《合同法》的要求。

　　(4)當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)按照法定程序進(jìn)行，即采取要約承諾方式。

　　要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

　　要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

　　要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

　　有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

　　有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人;②要約人依法撤銷要約;③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;④受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可能通過行為作出承諾的除外。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

　　要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

　　承諾生效時(shí)合同成立。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

　　(二)合同的內(nèi)容與形式

　　1.合同的內(nèi)容。

　　合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或者報(bào)酬，履行期限、地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

　　2.合同的形式。

　　當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

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　　(三)合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)

　　當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

　　三、合同的效力

　　(一)合同的生效

　　1.合同生效的概念。

　　合同生效是指依法訂立的合同在當(dāng)事人之間發(fā)生法律約束力。合同成立是合同生效的前提。

　　2.合同生效的要件

　　(1)當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力;

　　(2)當(dāng)事人意思表示真實(shí);

　　(3)合同標(biāo)的合法，即當(dāng)事人簽訂的合同不違反法律和社會公共利益;

　　(4)合同標(biāo)的須確定和可能。

　　3.合同成立和生效的關(guān)系

　　合同成立是指合同訂立過程的結(jié)束。合同生效是指已經(jīng)成立的合同具有法律約束力。合同成立是合同生效的前提。

　　合同成立和生效的區(qū)別：

　　(1)構(gòu)成要件不同。雙方達(dá)成合意合同即成立，至于當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)，則在所不問。而合同生效的條件包括①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力、意思表示真實(shí);②不違反法律或者社會公共利益;③適用于某些特殊合同生效的為特殊要件，具體又分為附生效條件和附生效期限的合同，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的合同。

　　(2)性質(zhì)不同。合同成立主要是事實(shí)問題。合同生效主要是法律評價(jià)問題。

　　(二)合同的效力

　　1.無效合同。

　　無效合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其欠缺法定有效要件，從法律上不予以承認(rèn)和保護(hù)的合同。

　　根據(jù)《合同法》第五十二條的規(guī)定，導(dǎo)致合同無效的原因包括：

　　(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;

　　(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;

　　(3)以合法形式掩蓋非法目的;

　　(4)損害社會公共利益;

　　(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　無效的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力，其他部分仍然有效。

　　合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

　　2.可變更、可撤銷的合同

　　可變更、可撤銷的合同是指當(dāng)事人在訂立合同后，基于法定的理由，向法院或仲裁機(jī)關(guān)請求消滅其效力的合同。

　　可變更、可撤銷合同的類型：

　　(1)因重大誤解訂立的合同。重大誤解是指當(dāng)事人為意思表示時(shí)，因自己的過失導(dǎo)致對涉及合同法律效果的重大事項(xiàng)發(fā)生認(rèn)識上的顯著錯(cuò)誤，而使自己遭受重大不利的法律事實(shí)。

　　(2)顯失公平的合同。顯失公平的合同是指一方當(dāng)事人在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。

　　(3)因欺詐而訂立的合同。欺詐，是指一方當(dāng)事人故意編造虛假或歪曲的事實(shí)，或故意隱匿事實(shí)真相，誘使對方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的行為。

　　(4)因脅迫而訂立的合同。脅迫，是指一方當(dāng)事人采用違法手段，威脅對方與自己訂立合同。

　　(5)乘人之危的合同。乘人之危是指行為人利用對方當(dāng)事人的急迫需求或危難處境，迫使對方違背自己的真實(shí)意思與其訂立合同。

　　對于可變更、可撤銷的合同，當(dāng)事人請求變更的，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院可以變更，這體現(xiàn)了合同法盡量促成交易的理念。

　　3.效力未定的合同

　　效力未定的合同是指合同訂立后尚未生效，須權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同。

　　四、合同的履行

　　(一)合同履行的原則

　　(1)實(shí)際履行原則

　　(2)全面履行原則

　　(3)協(xié)作履行原則

　　協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠實(shí)信用原則的要求協(xié)助對方當(dāng)事人履行其債務(wù)的履行原則。

　　(4)誠實(shí)信用原則

　　(5)情勢變更原則

　　情勢變更是指在合同有效成立后和履行過程中，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因而使合同成立的基礎(chǔ)發(fā)生變化，如繼續(xù)履行合同將會造成顯失公平的后果。在這種情況下，允許當(dāng)事人變更合同的內(nèi)容或者解除合同，以消除不公平的后果。

　　(二)合同履行中的抗辯權(quán)

　　1.同時(shí)履行抗辯權(quán)。

　　同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人沒有先后履行順序的，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務(wù)的權(quán)利。

　　當(dāng)事人行使同時(shí)履行抗辯權(quán)應(yīng)符合以下條件：

　　(1)當(dāng)事人雙方因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù);

　　(2)雙方互負(fù)的債務(wù)沒有先后履行順序且均已屆清償期;

　　(3)對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù);

　　(4)對方當(dāng)事人的對待給付是可能履行的。

　　同時(shí)履行抗辯權(quán)制度的作用在于維持雙務(wù)合同當(dāng)事人利益上的公平，維護(hù)交易安全。

　　2.先履行抗辯權(quán)。

　　先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。

　　當(dāng)事人行使先履行抗辯權(quán)應(yīng)符合以下條件：

　　(1)雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù);

　　(2)兩個(gè)債務(wù)有先后履行順序;

　　(3)先履行一方未履行或未按約定履行。

　　3.不安抗辯權(quán)。

　　不安抗辯權(quán)，是指在合同成立以后，后履行一方當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)狀況惡化，有可能不能履行其債務(wù)，可能危及先履行一方當(dāng)事人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，應(yīng)先為給付的一方在對方未提供擔(dān)保前，中止履行自己的債務(wù)的制度。

　　當(dāng)事人行使先履行抗辯權(quán)應(yīng)符合以下條件：

　　(1)當(dāng)事人雙方因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù);

　　(2)當(dāng)事人一方須有先履行的義務(wù)且已屆履行期;

　　(3)后履行義務(wù)一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形。

　　《合同法》第六十八條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);③喪失商業(yè)信譽(yù);④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(4)后履行義務(wù)一方未能提供適當(dāng)擔(dān)保。

　　五、合同的保全

　　合同的保全，是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少或不增加而給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害，允許債權(quán)人行使撤銷權(quán)或代位權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)。

　　(―)代位權(quán)

　　代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的到期債權(quán)而有損于債權(quán)人債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。

　　《合同法》第七十三條第一款規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

　　(二)撤銷權(quán)

　　撤銷權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人放棄對第三人的債權(quán)、實(shí)施無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為或者債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，而有損于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以依法請求人民法院撤銷債務(wù)人所實(shí)施的行為。

　　《合同法》第七十五條規(guī)定，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　六、合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止

　　依法成立的合同受法律保護(hù)，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。如果在合同訂立之后，因?yàn)楦鞣N原因使得合同內(nèi)容或者合同主體發(fā)生了變更，則為合同的變更與轉(zhuǎn)讓。如果當(dāng)事人基于履行、提存、抵銷等原因使得合同消滅，即為合同的終止。

　　(一)合同的變更

　　根據(jù)《合同法》，合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更。合同主體的變更屬于合同的轉(zhuǎn)讓。

　　合同是雙方當(dāng)事人合意的體現(xiàn)，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。但法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理相應(yīng)手續(xù)。當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

　　合同除了可以經(jīng)過雙方當(dāng)事人協(xié)商一致合意變更之外，還有一種法定變更。法定變更不需要取得對方當(dāng)事人的同意，只要發(fā)生了法定的可以變更合同的條件，即可依一方當(dāng)事人的意志作出變更。如可變更、可撤銷的合同中的變更即是法定變更。

　　合同的變更，僅對變更后未履行的部分有效，對已履行的部分無溯及力。