（二）承諾

　　1、承諾的概念及其必備條件

　　所謂承諾是指受要約人作出聲明或以其他方式對(duì)一項(xiàng)要約表示同意的行為�？梢杂孟蛞�約人發(fā)出聲明的方式，也可以用其他行為來表示。承諾一旦生效，合同即告成立，除非當(dāng)事人有特別約定或法律有特殊規(guī)定。一項(xiàng)有效的承諾必須具備下列條件：

　　(1)承諾必須由受要約人作出。如果作出承諾的是受要約人以外的其他人，則該承諾就不是承諾，而是新的要約，合同不能成立。

　　(2)承諾必須與要約的內(nèi)容一致。如果受要約人在表示承諾的同時(shí)對(duì)要約的重要內(nèi)容加以擴(kuò)充、限制或變更，原則上講就不是承諾，而是一項(xiàng)反要約，從而不能發(fā)生承諾的效力。但是，為了避免由于承諾的內(nèi)容與要約稍有出入而影響到整個(gè)合同的成立，《公約》和《通則》均規(guī)定，對(duì)要約表示承諾，但載有添加或不同條件的答復(fù)，如果所載的添加或不同條件在實(shí)質(zhì)上并不變更該項(xiàng)要約的條件，則除要約人在不過分延遲的期間內(nèi)以口頭或書面方式提出異議外，仍可作為承諾，合同仍可有效成立。不過，在此種情況下，合同的條件就以該項(xiàng)要約所提出的條件以及承諾中所附加或變更的條件為準(zhǔn)。關(guān)于什么是實(shí)質(zhì)上變更要約的條件，《公約》第19條第3款作出了明確界定：“有關(guān)貨物的價(jià)格、付款、貨物的質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任或解決爭(zhēng)端的添加或不同條件，均視為實(shí)質(zhì)上變更要約的條件�！倍鴮�(duì)以上六方面之外的條款作出變更，例如單據(jù)條款、船舶名稱等，一般不認(rèn)為是實(shí)質(zhì)上的變更。我國和美國等其他許多國家也有類似的規(guī)定。

　　(3) 承諾必須在要約的有效期限內(nèi)作出。規(guī)定的有效期;要約中未規(guī)定有效期，承諾則必須在合理的期間內(nèi)作出。

　　(4) 承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求。如果要約中對(duì)承諾的傳遞方式作出了具體規(guī)定，受要約人就必須按照要約中的規(guī)定傳遞承諾。如果要約中未規(guī)定承諾的傳遞方式，則受要約人一般可按要約所采用的傳遞方式或以更快捷的方式傳遞承諾。

　　2、承諾的生效時(shí)間

　　在承諾何時(shí)生效的問題上，各國的規(guī)定存在著很大的差別，主要有兩種不同的主張——“投郵主義”和“到達(dá)主義”。

　　“投郵主義”又稱為“郵箱規(guī)則”，是英美法系國家的主張，是指凡以信件、電報(bào)作出承諾時(shí)，承諾的函電一經(jīng)投郵、拍發(fā)，承諾即告生效，除非要約人在要約中明確規(guī)定承諾必須到達(dá)要約人方才生效�！暗竭_(dá)主義”是以德國為主的大多數(shù)大陸法系國家法律的規(guī)定，指的是承諾的函電只要送達(dá)要約人的支配范圍就告生效，而不管要約人是否已知悉其承諾的內(nèi)容。按到達(dá)生效原則的規(guī)定，一項(xiàng)承諾只要送達(dá)要約人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所或經(jīng)常居住地，即使要約人本人未及時(shí)收到或未及時(shí)拆閱，或在收到之后拆閱之前遺失等，都不會(huì)影響承諾的有效性，合同仍以承諾的函電送達(dá)時(shí)即成立。

　　到達(dá)生效原則便于在承諾人與要約人之間分清彼此對(duì)函電在傳遞過程中可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)所承擔(dān)的責(zé)任，所以被《公約》所接受。此外，作為例外，《公約》同時(shí)規(guī)定，如果根據(jù)該項(xiàng)發(fā)價(jià)或依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣或慣例，被發(fā)價(jià)人(即受要約人)可以做出某種行為。例如，用與發(fā)運(yùn)貨物或支付價(jià)款有關(guān)的行為來表示同意，而無須向發(fā)價(jià)人發(fā)出通知，則接受于該項(xiàng)行為做出時(shí)生效，但該項(xiàng)行為必須在上一款所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)做出�！锻▌t》對(duì)公約的做法是全盤繼承的。

　　我國《合同法》對(duì)承諾生效的時(shí)間規(guī)定也是采用到達(dá)主義，且一些具體規(guī)定基本與《公約》的規(guī)定相類似。

　　3、承諾的撤回

　　所謂撤回承諾，是指承諾人在承諾生效前阻止承諾發(fā)生法律效力的一種行為。按照英美法系的“投郵生效”原則，對(duì)函電承諾的撤回必須于承諾投郵之前，否則，如果函電承諾一經(jīng)投郵發(fā)出，合同即告生效，承諾人就必須接受合同的約束。但如果按照德國等大陸法國家的“到達(dá)生效”原則，受要約人發(fā)出承諾通知后，在其到達(dá)要約人之前，仍可將其承諾撤回，但撤回承諾的通知必須先于承諾通知或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人，方能阻止承諾發(fā)生效力�！豆�約》第22條和我國《合同法》第27條對(duì)承諾的撤回問題作了與德國等大陸國家相類似的規(guī)定。

　　4、合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)

　　按照《公約》第23條和許多國家的法律規(guī)定，合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)和承諾的生效時(shí)間與地點(diǎn)是一致的。也就是說，承諾一旦生效，合同即告成立，合同一旦成立即告生效。但在有合同確認(rèn)書的情況下，判定合同成立的時(shí)間相對(duì)復(fù)雜，觀點(diǎn)尚未統(tǒng)一。

　　我國《合同法》第25條、第32~38條、第44條對(duì)合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)以及合同生效的時(shí)間作出了如下規(guī)定：

　　(1)承諾生效時(shí)合同成立。以書面形式訂立合同的，自當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立;采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立前要求簽訂確認(rèn)書，在這種場(chǎng)合下，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立;法律、法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立;采用書面合同形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立;國家根據(jù)需要下達(dá)指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)的，有關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同，否則合同不成立。依法成立的合同，自成立時(shí)生效，除非法律、法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效。

　　(2)承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用書面形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn);采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立地，收件人沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立地;當(dāng)事人另有約定的按其約定。