第十一章 法的制定
(一)
1、所謂法的制定，就是指法定的國家機關(guān)，依照法定的職權(quán)和程序，創(chuàng)制、認可、修改和廢止法律和規(guī)范性法律文件的活動;是掌握國家政權(quán)的階級把自己的意志上升為國家意志的活動。
2、廣義的立法是指法定的國家機關(guān)制定規(guī)范性文件的活動，狹義的立法僅指最高國家權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)制定法律的活動，此處所講立法一般指廣義的立法。
立法活動具有如下特征：首先，它是一項國家機關(guān)的活動，是同國家權(quán)力緊密相連的活動。其次，它是國家機關(guān)的法定職權(quán)活動，是憲法和法律規(guī)定的專門國家機關(guān)的職權(quán)活動。第三，是依照法定程序所進行的活動。第四，它是一項具有專業(yè)性和技術(shù)性的活動。第五，立法是產(chǎn)生或者變更法的活動，這是立法的內(nèi)容和要達到的結(jié)果。就是說，立法是導(dǎo)致國家意志的形成或者變更的結(jié)果的活動，這是立法的直接目的和要求。不產(chǎn)生國家意志或者不改變法的內(nèi)容，就不能稱之為立法活動。
3、立法的形式和分類
第一，按照立法的主體即立法機關(guān)的不同，可以分為：
�、俑鶕�(jù)政體的不同，可以區(qū)分為君主立法或者****立法和議會立法或者民主立法。
�、诟鶕�(jù)立法機關(guān)的組成不同，可以分為一院制立法和兩院制立法。
③根據(jù)立法機關(guān)的性質(zhì)不同，可以分為國家立法機關(guān)立法、國家行政機關(guān)立法和授權(quán)立法。
�、芨鶕�(jù)立法機關(guān)地位不同，可以分為中央立法和地方立法。
第二，根據(jù)立法主體行為的特征不同，可以分為創(chuàng)制、認可、修改和廢止。
創(chuàng)制是具有立法權(quán)的機關(guān)依照憲法和法律規(guī)定的權(quán)限和程序，制作和規(guī)定規(guī)范性法律文件的活動。
認可是指國家立法機關(guān)對于社會上存在的某些習(xí)慣承認和許可其具有法律效力的活動。
修改，又叫修正、修訂，是國家立法機關(guān)對于原先國家機關(guān)頒布生效的法律予以部分的變更，包括刪除原有內(nèi)容和補充新的內(nèi)容。
廢止，又叫廢除，是指國家機關(guān)終止正在生效的某些法律的活動。廢止的形式有：明示廢止和默示廢止。
此外，還可以根據(jù)調(diào)整的社會關(guān)系的不同性質(zhì)，分為民事立法、刑事立法、行政立法、經(jīng)濟立法和立憲活動;根據(jù)對社會關(guān)系調(diào)整的作用不同，分為實體法立法和程序法立法;根據(jù)所立之法的效力的不同，可分為一般法立法和特殊法立法等。
4、立法的意義立法具有很重要的功能，是國家職能和作用的必要手段和具體體現(xiàn)形式。首先，它是國家意志形成和表達的必要途徑和方式。第二，掌握國家政權(quán)的階級必須利用立法手段，來確認那些有利于自己的社會關(guān)系和社會秩序。第三，立法者利用立法手段協(xié)調(diào)社會關(guān)系，解決社會矛盾。第四，立法還有指導(dǎo)未來的預(yù)測功能。最后，立法是民主制度化、法律化的前提條件，是依法治國，建設(shè)法治國家的基礎(chǔ)性活動。
5、我國社會主義立法的發(fā)展我國社會主義立法的發(fā)展，大致可以分為以下五個階段：
第一個階段，從1949年10月到1954年9月頒布《人民共和國憲法》。
第二個階段，從1954年10月到1957年底。
第三個階段，從1958年初到1966年5月。
第四個階段，從1966年6月到1976年10月，自“文化大革命”開始到粉碎“四人幫”為止。
第五個階段，1976年10月，特別是從1978年底召開的中共十一屆三中全會起到現(xiàn)在。
(二)
1、法的制定的指導(dǎo)思想，是指貫徹立法活動整個過程中的理論基礎(chǔ)和思想準(zhǔn)則，它關(guān)系到立法活動的根本性、全局性和方向性的問題，它既是立法活動經(jīng)驗的理論概括和思維抽象，又是立法活動的思想指導(dǎo)和最高準(zhǔn)則。
2、在社會主義國家，維護生產(chǎn)資料公有制的社會主義的經(jīng)濟基礎(chǔ)和共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的無產(chǎn)階級的政治統(tǒng)治，應(yīng)該是其共同的立法指導(dǎo)思想。
3、具體到我國，在社會主義初級階段的立法指導(dǎo)思想應(yīng)該是：馬克思列寧主義、毛澤東思想和鄧小平理論，中國共產(chǎn)黨在社會主義初級階段的基本路線和基本綱領(lǐng)。
4、我國社會主義的立法，一般來說要遵循以下基本原則：
�、賹嵤虑笫�，一切從實際出發(fā)的原則
②合憲性和法制統(tǒng)一原則
�、劭偨Y(jié)國內(nèi)實踐和借鑒外國經(jīng)驗相結(jié)合的原則
④原則性和靈活性相結(jié)合的原則
�、萘⒆闳�、統(tǒng)籌兼顧、適當(dāng)安排的原則
�、奕罕娐肪�和專門機關(guān)工作相結(jié)合，民主與集中相結(jié)合的原則
�、呔S護法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和嚴肅性與及時創(chuàng)、改、廢相結(jié)合的原則
(三)
1、所謂立法體制，是指按照憲法和法律的規(guī)定，關(guān)于國家機關(guān)立法權(quán)限劃分的制度。
2、世界各國立法體制，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)可以進行如下的劃分：
第一，按照立法機構(gòu)設(shè)置和運行機制是否實行民主原則，可以分為民主立法體制和專門立法體制。
第二，按照立法權(quán)行使是否為同一類別機關(guān)，可以分為單一制的立法體制和聯(lián)邦制的立法體制。
第三，按照中央和地方的立法權(quán)劃分，可以分為一級立法體制和兩級立法體制。
第四，按照立法機關(guān)是否受其他機關(guān)制約，可以分為獨立的立法體制和制衡的立法體制。
3、我國現(xiàn)行立法體制，就是我國憲法和法律(國家機關(guān)組織法)規(guī)定的立法體制，根據(jù)各級各類國家立法機關(guān)的權(quán)限，可以作如下分類：
�、僦醒胍患�
第一，最高國家權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)：全國人民代表大會修改憲法，制定和修改刑事、民事、國家機構(gòu)的和其他的基本法律。全國人民代表大會常務(wù)委員會解釋憲法，制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律;在全國人民代表大會閉會期間，對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸。
第二，最高國家行政機關(guān)及其所屬機關(guān)：國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，規(guī)定行政措施，制定行政法規(guī)發(fā)布決定和命令;向全國人民代表大會或者全國人民代表大會常務(wù)委員會提出法律議案;各部、各委員會根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)，發(fā)布命令、指示和規(guī)章。
�、诘胤揭患�
第一，地方各級權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)：地方各級人民代表大會，在本行政區(qū)域內(nèi)，依照法律規(guī)定的權(quán)限，通過和發(fā)布決議，省、直轄市的人民代表大會和它們的常設(shè)委員會，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報全國人民代表大會備案。省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會在法定條件下也可以制定地方性法規(guī)。
民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼�、�?jīng)濟和文化特點，制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省或自治區(qū)人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效，并報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。
第二，地方各級行政機關(guān)：縣級以上地方各級人民政府依照法律規(guī)定的權(quán)限在本行政區(qū)內(nèi)發(fā)布決定和命令。省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府，可以依照法律和行政法規(guī)，制定規(guī)章�？h級以上人民政府的下屬部門可以發(fā)布命令和指示。
上述決議、決定、命令和指示，凡是具有規(guī)范性內(nèi)容者，就是規(guī)范性法律文件。
上述我國立法體制，一般認為是一元多層次的立法體制。就是以憲法為基礎(chǔ)的餓統(tǒng)一的一元化的基礎(chǔ)上，有中央和地方兩個大的層次，在每一個層次的權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)內(nèi)部還有不同層次的機關(guān)制定不同效力的法律、法規(guī)或規(guī)章。
3、所謂立法程序，是指按照憲法和法律規(guī)定的具體立法權(quán)的國家機關(guān)創(chuàng)制、認可、修止和廢除法律和規(guī)范性法律文件的程序和步驟。狹義的立法程序，僅指國家最高權(quán)力機關(guān)創(chuàng)制、認可、修改和廢止法律的程序;廣義的立法程序，則包括一切具有立法權(quán)的國家機關(guān)創(chuàng)制、認可、修改或廢止任何規(guī)范性法律文件活動的程序。
4、我國現(xiàn)行立法程序我國現(xiàn)行立法程序，這里是指最高國家權(quán)力機關(guān)和它的常設(shè)機關(guān)的立法程序。一般來說包括以下三個大的階段：
第一階段，立法的準(zhǔn)備階段。
第二階段，法的形成或者法的確立階段。
�、俜勺h案的提出和審議
②法律草案的審議
�、鄯刹莅傅耐ㄟ^
④公布法律第三個階段，法律的完備階段。其中包括法的修改、廢除，法的解釋，法律規(guī)范性文件的清理、法律匯編和法律編纂等。
(四)
1、立法技術(shù)是指在整個立法過程中產(chǎn)生和利用的經(jīng)驗、知識和操作技巧，包括立法體制確立和運行技術(shù)、立法程序形成和進行技術(shù)、立法表達技術(shù)等。這里主要是指立法表達技術(shù)，它包括：
�、僖�(guī)定性法律文件的內(nèi)部結(jié)構(gòu)、外部形式、概括的語言表達、文體的選擇技術(shù)等;
②法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)和分類技術(shù);
�、垡�(guī)范性法律文件規(guī)范化和系統(tǒng)化技術(shù)。
2、立法技術(shù)的內(nèi)容立法技術(shù)有立法預(yù)測技術(shù)、立法調(diào)查技術(shù)、立法規(guī)劃技術(shù)、立法決策技術(shù)、立法協(xié)調(diào)技術(shù)、立法表達技術(shù)以及立法監(jiān)督技術(shù)等。這里僅句立法表達技術(shù)要求的重要內(nèi)容予以敘述。
第一，規(guī)范性法律文件的表達。規(guī)范性法律文件的要求，也就是規(guī)范性法律文件的規(guī)范化。首先，法的名稱的表達要規(guī)范和統(tǒng)一也就是說，不同的制定法律的機關(guān)所制定的法律文件，因為其法律效力層次不同必須有不同的名稱來表達。
�、诜ǖ膬�(nèi)容要完整，法的要素應(yīng)該齊全、完備。
�、鄯ǖ捏w例安排要規(guī)范和統(tǒng)一。
第二，法律規(guī)范的表達。法律規(guī)范的表達要做到完整、概括和明確。
第三，立法語言的運用。立法語言的運用要做到準(zhǔn)確、嚴謹和簡明。
①所謂準(zhǔn)確，就是說要用明確肯定的語言表達明晰的概念。
�、谒^嚴謹，是指用邏輯嚴密的語言表達法律規(guī)范的內(nèi)容。
�、鬯^簡明，是指用盡可能簡練明白的語言表達法律的內(nèi)容。
