第二章 公司法簡史

　　1 8世紀(jì)末，英國的“南海泡沫案”

　　第三章 公司設(shè)立

　　第一節(jié) 公司設(shè)立概述

　　一、公司設(shè)立的定義與性質(zhì) P 44——45

　　定義：是指使公司成立、取得公司法人資格而依據(jù)法定程序進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。

　　二、公司設(shè)立的原則 P 45-46

　　1、自由設(shè)立主義，即公司的設(shè)立完全聽?wèi){當(dāng)事人的自由，國家不加任何干預(yù)或限制。

　　2、特許主義，是指公司的設(shè)立需要王室或議會通過頒布專門的法令予以特別許可。

　　3、核準(zhǔn)主義，也稱為許可主義或?qū)徟�主義，是指公司設(shè)立除具備法定之一般要件外，還須經(jīng)政府行政主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。

　　4、準(zhǔn)則主義，又稱為登記主義，是指公司法事先規(guī)定公司設(shè)立的要件并將這些要件作為設(shè)立公司的指導(dǎo)原則，任何人只要符合此種原則要求，具備公司法所規(guī)定的最低條件即可設(shè)立公司。

　　我國公司設(shè)立采用的原則：核準(zhǔn)主義和準(zhǔn)則主義;

　　三、公司設(shè)立的方式 P 46-47

　　1、發(fā)起設(shè)立，也稱單純設(shè)立，指發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部資本而設(shè)立公司的方式。

　　2、募集設(shè)立，又稱募股設(shè)立、漸次設(shè)立、復(fù)雜設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份想社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司的行為。

　　四、公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別 P 47-48 2009.10……5

　　1、行為性質(zhì)不同：設(shè)立是民事行為;成立是民事行為和行政行為;

　　2、行為效力不同：

　　3、行為主體不同：設(shè)立的主體是發(fā)行人;成立的主體是發(fā)行人和政府主管機(jī)關(guān);

　　五、設(shè)立中的公司法律性質(zhì) P 48

　　設(shè)立中的公司在性質(zhì)上屬于無權(quán)利能力的經(jīng)濟(jì)組織。

　　債務(wù)和損失分兩種情況：一是公司成立，由公司繼受，如果發(fā)起人有過錯，公司可追索發(fā)起人的責(zé)任;二是公司不能成立，其責(zé)任由全部發(fā)起人共同承擔(dān)，發(fā)起人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　第二節(jié) 公司設(shè)立的條件和程序

　　一、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件和程序 P 48——51

　　1、設(shè)立條件：股東符合法定人數(shù)(由50人以下的股東);

　　2011.01……4 股東出資達(dá)到法定資本最低限額(人民幣3萬元);

　　股東共同制定章程;

　　有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu);

　　有公司住所;

　　2、設(shè)立程序：確認(rèn)股東;

　　確定企業(yè)規(guī)模;

　　申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記;

　　制定公司章程;

　　出資與驗(yàn)資;

　　工商登記;

　　二、股份有限公司設(shè)立的條件和程序 P 51-55

　　1、設(shè)立條件：發(fā)起人符合法定人數(shù)(2人以上，200人以下);2011.01……4

　　發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額(500萬元);

　　股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;

　　發(fā)起人制定公司章程(募集方式要經(jīng)創(chuàng)立大會批準(zhǔn));

　　有公司名稱、建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);

　　有公司住所;

　　2、設(shè)立程序：確定發(fā)起人并簽署發(fā)起人協(xié)議;

　　認(rèn)購股份繳納股款;

　　召開創(chuàng)立大會;

　　工商登記;

　　第三節(jié) 公司發(fā)起人

　　一、發(fā)起人的定義 P 55 2008.10……3

　　發(fā)起人，指向公司出資或認(rèn)購公司股份，并策劃、承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的公司創(chuàng)始人。

　　發(fā)起人的要件：a. 發(fā)起人必須有出資行為，即向公司出資或認(rèn)購公司股份;

　　B.發(fā)起人必須實(shí)施設(shè)立行為，即承擔(dān)公司籌辦事務(wù);

　　C.發(fā)起人必須在公司章程上列名，并簽字蓋章;

　　二、發(fā)起人的資格 P 56-57

　　1、一般規(guī)定：a.關(guān)于發(fā)起人行為能力的要求;b.關(guān)于發(fā)起人的國籍或住所地的要求;c.關(guān)于法律的特殊要求，受法律禁止的人員不得作為發(fā)起人;d.關(guān)于發(fā)起人的人數(shù)的要求;

　　2、我國規(guī)定：a.必須具有完全行為能力;b.設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中半數(shù)以上須在中國境內(nèi)有住所;c.以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%;d.國家有關(guān)法律、法規(guī)禁止的單位或個人;2011.01……4

　　三、發(fā)起人的權(quán)利和責(zé)任 P 57——58

　　1、權(quán)利：a.取得報(bào)酬，即獲得一定數(shù)額的酬勞;b.獲得特別利益;c.可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以應(yīng)貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資;d.可以入選首屆董事會和監(jiān)事會;

　　2、責(zé)任：a.股款連帶認(rèn)繳責(zé)任;b.公司不能承認(rèn)時所承擔(dān)的責(zé)任;c.連帶承擔(dān)賠償責(zé)任; 2010.10……5

　　第四節(jié) 公 司 章 程

　　一、公司章程的概念和意義 P 58——59

　　公司章程，是公司組織與活動的基本準(zhǔn)則，具體指對公司的組織、運(yùn)營、解散以及公司與股東之間、股東與股東之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系作出明確規(guī)定的公開性質(zhì)的法律文件。

　　意義：a.公司章程是公司內(nèi)部的契約，是公司與其股東、董事或監(jiān)事之間權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的法律依據(jù);

　　B.公司章程是公司事務(wù)公開的手段，作為股東的有限責(zé)任的制約條件，各國公司法均將公司事務(wù)的公開性作為公司法的基本原則。

　　二、公司章程的內(nèi)容 P 59-60

　　1、絕對必要記載事項(xiàng)：是每個公司章程必須記載的事項(xiàng)，缺少其中任何一項(xiàng)或任何一項(xiàng)記載不合法，整個章程即歸無效;

　　種類：公司名稱、公司所在地、經(jīng)營范圍、公司股份和每股代表的金額、公司股東姓名或名稱及住址、訂立章程的時間等。

　　2、相對必要記載事項(xiàng)：是由法律列舉的，由章程制定人自行絕對是否予以記載的事項(xiàng)。

　　3、任意記載事項(xiàng)：法律沒有列舉也不強(qiáng)制記載，發(fā)起人根據(jù)實(shí)際需要記入章程的事項(xiàng)。

　　第五節(jié) 公司設(shè)立登記

　　一、公司設(shè)立的名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記 P 60

　　二、公司設(shè)立登記的申請與核準(zhǔn) P 60——61

　　1、有限責(zé)任公司的設(shè)立申請與核準(zhǔn)：登記機(jī)關(guān)受理申請后要發(fā)出《公司登記受理通知書》，并在發(fā)出通知之日起30日內(nèi)作出核準(zhǔn)登記或不予登記的決定，自核準(zhǔn)登記之日起15日內(nèi)通知申請人。

　　2、股份有限公司的設(shè)立申請和核準(zhǔn)：董事會在創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)提出申請，登記機(jī)關(guān)在接到申請之日起30日內(nèi)作出是否予以登記的決定。