我國的外貿(mào)代理法律制度
我國的外貿(mào)代理制推行始于1984年，它是我國外貿(mào)體制改革進(jìn)程中的一個重要內(nèi)容。外貿(mào)代理制，就是由我國的外貿(mào)公司充當(dāng)國內(nèi)用戶和供貨部門的代理人，代其簽訂進(jìn)出口合同，收取一定的傭金或手續(xù)費(fèi)。過去長期以來，我國外貿(mào)公司在出口方面一直是采取收購制。外貿(mào)代理制作為外貿(mào)收購制的發(fā)展，初衷是為了將生產(chǎn)企業(yè)的利益與外貿(mào)企業(yè)的利益有機(jī)的聯(lián)系在一起，促進(jìn)工貿(mào)結(jié)合，以推動我國對外貿(mào)易的發(fā)展。
（一）調(diào)整外貿(mào)代理的法律規(guī)定
目前規(guī)范我國外貿(mào)代理活動的法律法規(guī)有《民法通則》和1999年的《合同法》，最直接的規(guī)定是1991年對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部制定的《對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》(以下簡稱《暫行規(guī)定》，于2008年1月29日廢除)、1998年11月30日生效的《關(guān)于規(guī)范進(jìn)出口代理業(yè)務(wù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《若干規(guī)定》)和1994年全國人大頒布的《對外貿(mào)易法》(2004年進(jìn)行了修訂)。
《民法通則》第63條規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限以內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任�！贝砣嗽趯�(shí)施代理事項(xiàng)時，不僅要寫明代理身份，而且要公開披露被代理人的姓名、身份，只有這樣代理人與第三人之間訂立的合同的權(quán)利、義務(wù)才能直接由被代理人承擔(dān)。這在大陸法上被稱為“直接代理”，在英美法上稱為“顯名代理”。
《暫行規(guī)定》規(guī)定了外貿(mào)代理制，即我國具有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)公司、企業(yè)(被代理人)，接受其他公司、企業(yè)、事業(yè)單位或個人(本人)的委托，在授權(quán)范圍內(nèi)與外國商人(第三人)辦理進(jìn)出口業(yè)務(wù)的活動。受托人根據(jù)委托協(xié)議以自己的名義與外商簽訂進(jìn)出口合同，受托人對外商承擔(dān)合同義務(wù)，享有合同權(quán)利。外商不得向委托人直接主張進(jìn)出口合同的權(quán)利，上述關(guān)于委托人對外承擔(dān)責(zé)任不能由委托人直接向外商承擔(dān)，必須由受托人再行轉(zhuǎn)遞給外商。但是當(dāng)外商必須承擔(dān)責(zé)任的時候，盡管受托人享有合同權(quán)利，受托人也不必代委托人向外商主張權(quán)利，即作為委托人的國內(nèi)廠商直接向外商主張權(quán)利，除非委托人已經(jīng)將索賠的費(fèi)用現(xiàn)行支付給受托人，并協(xié)助進(jìn)行索賠。
《若干規(guī)定》規(guī)定，從事進(jìn)出口代理業(yè)務(wù)的外貿(mào)企業(yè)，必須經(jīng)對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部或其授權(quán)的地方外經(jīng)貿(mào)主管部門批準(zhǔn)具有進(jìn)出口代理經(jīng)營范圍。對國家實(shí)行核定公司經(jīng)營的進(jìn)口商品和國家組織統(tǒng)一聯(lián)合經(jīng)營的出口商品，無該項(xiàng)商品進(jìn)口或出口經(jīng)營權(quán)的外貿(mào)企業(yè)不得以任何方式從事代理業(yè)務(wù)。自營進(jìn)出口生產(chǎn)企業(yè)和科研院所、外商投資企業(yè)(經(jīng)批準(zhǔn)允許從事進(jìn)出口代理業(yè)務(wù)的投資性公司和合資外貿(mào)公司除外)等均不得以任何方式從事進(jìn)出口代理業(yè)務(wù)：
根據(jù)《暫行規(guī)定》和《若干規(guī)定》，外貿(mào)代理的產(chǎn)生是以我國外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的審批制度為基礎(chǔ)的，任何公司、企事業(yè)單位或個人在取得外貿(mào)經(jīng)營權(quán)之前，不能與外國商人進(jìn)行進(jìn)出口貿(mào)易活動，而只能通過委托有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的單位實(shí)現(xiàn)自己的外貿(mào)業(yè)務(wù)。
我國于1994年通過了《對外貿(mào)易法》，從而為《暫行規(guī)定》中的兩種間接代理提供了法律上的依據(jù)。《對外貿(mào)易法》(2004年修訂)取消了外貿(mào)經(jīng)營者的批準(zhǔn)制，代之以登記備案制。
（二）外貿(mào)代理的基本做法及法律性質(zhì)
在業(yè)務(wù)方面，外貿(mào)代理商主要進(jìn)行代理進(jìn)出口業(yè)務(wù)。在出口方面，外貿(mào)公司接受國內(nèi)供貨部門的委托，以自己或委托人的名義，同國外買主簽訂出口合同。在進(jìn)口方面，外貿(mào)代理商接受國內(nèi)用貨部門的委托，以自己或委托人的名義，同國外的賣方簽訂進(jìn)口合同。根據(jù)《暫行規(guī)定》，我國外貿(mào)代理的發(fā)生有以下三種情形：①有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)之間的相互代理，代理人在委托人授權(quán)范圍內(nèi)以被代理人的名義與外國商人進(jìn)行貿(mào)易活動;②有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)之間的相互代理，代理人在委托人授權(quán)范圍內(nèi)以自己的名義與外國商人進(jìn)行貿(mào)易活動;③無外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的公司、企事業(yè)單位或個人，委托有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)以受托人的名義與外商進(jìn)行貿(mào)易行為。
上述第一、二種情況，由于委托人和代理人都有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，所發(fā)生的代理關(guān)系完全可以適用《民法通則》和《合同法》中關(guān)于直接代理以及隱名代理的相應(yīng)規(guī)定。但對于第三種，在代理業(yè)務(wù)中占據(jù)了主體，情況也比較復(fù)雜。外貿(mào)公司以自己的名義同外商簽訂進(jìn)出口合同，而不是以被代理人(委托方)的名義訂立進(jìn)出口合同。外貿(mào)公司在這種進(jìn)出口中實(shí)際上成了合同當(dāng)事人，因此，外貿(mào)公司須對進(jìn)出口合同承擔(dān)責(zé)任。在這種情況下，外貿(mào)公司承擔(dān)的風(fēng)險可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于收取的手續(xù)費(fèi)。究其原因，主要是根據(jù)《暫行規(guī)定》，我國的外貿(mào)經(jīng)營權(quán)集中在少數(shù)的經(jīng)過批準(zhǔn)的外貿(mào)公司和企業(yè)身上。
新修訂的《對外貿(mào)易法》(2004年7月1日)實(shí)施以后，這種情況有所改變。根據(jù)其規(guī)定，依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人，經(jīng)過向國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門或者其委托的機(jī)構(gòu)辦理備案登記，可以獲得對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)、從事外貿(mào)活動。可見，外貿(mào)經(jīng)營者的門檻降低。
