第一章 公司法概述

　　第一節(jié) 公司法的定義.性質(zhì)和精髓

　　一.公司法的定義

　　公司法:是規(guī)定各種公司的設立.組織活動和解散以及其他與公司組織有關的對內(nèi)外關系的法律規(guī)范的總稱.

　　公司法有形式意義上的公司法和實質(zhì)意義上的公司法之分.形式意義上的公司法僅指冠以“公司法”之名的一部法律.實質(zhì)意義上的公司法包括一切有關公司的法律.行政法規(guī).規(guī)章以及最高司法機關的司法解釋等.公司法理論研究的對象通常是廣義的公司法.

　　二.公司法的性質(zhì)

　　公司法的性質(zhì)可以從以下幾個方面認識:

       (一)公司法兼具組織法和活動法的雙重性質(zhì),以組織法為主;

       (二)公司法兼具實體法和程序法的雙重性質(zhì),以實體法為主；

       (三)公司法兼具強制法和任意法的雙重性質(zhì),以強制法為主;

       (四)公司法兼具國內(nèi)法和國際法的雙重性質(zhì),以國內(nèi)法為主;

　　三.公司法的精髓

　　公司法最具有價值也是最核心的內(nèi)容是:

　　(一)確認股東財產(chǎn)和公司財產(chǎn)分離,使公司具有獨立的財產(chǎn)權利;(二)確認股東承擔有限責任;(三)確認公司具有法律上的獨立人格.

　　這種獨立的人格表現(xiàn)為:公司以其全部法人財產(chǎn),依法自主經(jīng)營,自負盈虧.作為人格的獨立性,公司還表現(xiàn)為獨立于自己的股東和其他(包括自然人和法人),也表現(xiàn)為獨立于政府.

　　第二節(jié) 公司的定義與法律特征

 　　一.公司的定義：公司是依照公司法律規(guī)定組織.成立和從事活動的,以營利為的且兼顧社會利益的,具有法人資格的企業(yè).

　　二.公司的法律特征

　　由主述定義分析,公司應具有以下三個重要的法律特征:

　　(一)合法性:公司必須依照公司法律規(guī)定的條件并依照法律規(guī)定的程序設立;在公司成立后,公司也必須嚴格依照有關法律規(guī)定進行管理,從事經(jīng)營活動.

　　公司構成的基本要素:

　　1.資本：公司的資本是投資者即股東投入公司作為經(jīng)營基礎的資金.公司章程上必須明確記載全部股東出資構成的財產(chǎn)總額.

　　2.章程：公司的章程是記載公司組織及行動的基本原則的文件.它向社會公眾公開申明公司的宗旨.資本數(shù)額.權利以及一系列為公眾了解所必需的內(nèi)容.

　　3.機關：公司的機關是能就公司事務對外代表公司的法人管理機構.它代表公公司行使職權， 承擔義務.參加訴訟.在大多數(shù)情況下,董事會是公司的機關.公司機關還須對內(nèi)執(zhí)行業(yè)務.它的職權是由法律或公司章程授予的.

　　(二)營利性公司作為一種企業(yè),應當通過自己的生產(chǎn).經(jīng)營.服務等活動取得實際的經(jīng)濟利益,并將這種利益依法分配給公司的投資者.

　　強調(diào)公司以營利為目的,并不否定公司的社會責任.

　　(三)獨立性公司是具有法人資格的企業(yè),也就是說,法律賦予公司完全獨立的人格,公司就像自然人一樣,享有權利,承擔義務和責任,公司不僅獨立于其他社會經(jīng)濟組織,而且還獨立于自己的投資者股東.

　　第三節(jié) 公司的分類

　　一、現(xiàn)行法律上的分類

　　公司依不同的標準可分為不同的種類.從我國《公司法》來看,主要有以下幾種分類:

　　(一)按公司是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少,可將公司分為股份有限公司.有限責任公司和獨資公司.

　　(二)按公司與公司之間的控制依附關系,可將公司分為母公司和子公司.

　　1.分公司與公司相比具有以下特征:

　　a.不具有獨立的民事主要資格b.可以以自己的名義開展營業(yè)活動,其法律后果由總公司承受c.分公司并無董事會等公司機關,只設分公司經(jīng)理,其地位相當于業(yè)務部門負責人d.分公司無自己獨立的財產(chǎn),其占有的財產(chǎn)歸總公司所有,列入總公司的資產(chǎn)負債表e.分公司的經(jīng)營收益納入總公司的收益中,由總公司繳納企業(yè)所得稅f. 分公司的債務由總公司負責清償

　　2.分公司與子公司兩者的區(qū)別主要在于:

　　a.分公司不具有法人資格,無獨立的財產(chǎn).名稱和章程,不能獨立對外承擔責任.而子公司則完全相反.b.分公司與子公司雖然都具有訴訟主體的資格,但是由于分公司不具有對外獨立承擔責任的能力,因此凡是以分公司為被告的訴訟案件必須以本公司為共同被告;而以子公司為被告的訴訟案件則無須以母公司為共同被告.

　　(三)按公司除受《公司法》調(diào)整外是否還受其他法律調(diào)整,可將公司分為一般法上的公司和特別法上的公司.

　　(四)按公司的股票是否上市流通,將公司分為上市公司和非上市公司.

　　(五)按公司的國籍,可將公司分為本國公司和外國公司.

　　二、理論上的分類

　　除了被立法所采納的分類,主要還有以下幾種理論分類:

　　(一)有限公司與無限公司;(依據(jù)股東對公司責任形式而定)(二)公開公司與封閉公司;(公司股東構成和股份的轉讓方式作為劃分標準)(三)人合公司.資合公司與勞合公司;(以公司的信用基礎作出劃分標準)

　　第四節(jié) 公司法的基本原則

　　一、公司自治原則：   公司自治的約束:

  　1.外部約束,是國家的法律法規(guī)和一整套管理制度和監(jiān)管機制2.內(nèi)部約束,以公司章程和規(guī)章制度為核心的動作機制

　　二、股權保護原則股權的體現(xiàn):1.投票權2.分紅權3.轉讓股份的權利4.認股權5.知情權

　　三、管理科學原則公司治理結構是公司制的核心,具體表現(xiàn)為公司的組織制度和管理制度.組織制度包括股東(大)會.董事會.監(jiān)事會和經(jīng)理層各自的分工與職責,建立各負其責.協(xié)調(diào)運轉.有效制衡的運行機制.管理制度包括公司基本管理制度和具體規(guī)章,是保證公司法人財產(chǎn)始終處于高效有序運營狀態(tài)的主要手段;也是保證公司各負其責.協(xié)調(diào)運轉.有效制衡的基礎.

　　四、交易安全原則公司參與市場競爭,從事商品交易活動,法律自然要求公司遵循“游戲規(guī)則”.公司的營利活動不能以損害他人.社會的利益為代價,必須對他人.對社會負責.我國《公司法》上關于資本金的規(guī)定.發(fā)行債券的條件等都體現(xiàn)了保障交易安全的原則.另外,公司法還要求交易者積極地提供與交易有關的信息,并保證信息的準確性,以確保交易能在雙方充分享有信息權的情況下進行.

　　五、利益分享原則公司的利益是投資者.經(jīng)營者.勞動者三方的共同利益,有時也包括了其他主體的利益.這種理論反映的是公司的社會責任.這種社會責任更加強調(diào)的是對其他利益相關者的利益保護, 以糾正立法上對股東們利益的過度保護,從而體現(xiàn)出法律的公平性

　　第五節(jié) 公司法的體例與結構

　　(一)民法:由于我國沒有商法典,公司法實現(xiàn)上成了民法上的特別法.民法的一般原則均適用于公司法.當然,公司法具有更多的國家干預色彩,體現(xiàn)保障社會公眾利益的原則,這點又與民法有所區(qū)別.因此,在適用公司法時,既要注意符合民法原則,又要注重其自身的特殊性.

　　(二)證券法:是關于資本證券的募集.發(fā)行.交易.服務及證券市場進行管理監(jiān)督的法律規(guī)范的總和.公司法與證券法是姐妹法,性質(zhì)有許多相似之處.無論是立法,還是執(zhí)法,都應當適當分工,注意協(xié)調(diào),即使同樣涉及股票.債券的內(nèi)容,公司法重心是市場要素的界定和規(guī)范,證券法重心在市場交易的關系調(diào)整.

　　(三)破產(chǎn)法:是調(diào)整基于破產(chǎn)事件而發(fā)生的債權,債務關系的法律規(guī)范的總稱.我國破產(chǎn)法適用的對象是企業(yè)法人.就這個意義上說.破產(chǎn)法所規(guī)范的主體與公司法基本上是一致的.

　　(四)企業(yè)法:要正確處理公司法與企業(yè)法的關系,有兩個概念必須首先區(qū)分,一個是“理論上的企業(yè)法”,一個是“現(xiàn)實中的企業(yè)法”.理論上的企業(yè)法與公司法是種屬關系.企業(yè)包括自然人企業(yè).合伙企業(yè).公司企業(yè)和集團企業(yè).公司企業(yè)僅是企業(yè)的一種,可以說公司法僅是企業(yè)法的一種,但它是最重要的一種,其他種類的企業(yè)由其他專門法律規(guī)范.現(xiàn)實中的企業(yè)法,由于受傳統(tǒng)體現(xiàn)及觀念的影響,形成了“部門樹立”錯綜復雜的局面.公司改制后,應以我國《公司法》為依據(jù).