國際服務(wù)貿(mào)易法概說

　　一、《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》(GATS)將服務(wù)貿(mào)易定義為：

　　(1)自一成員領(lǐng)土向任何其他成員領(lǐng)土提供服務(wù);

　　(2)在一成員領(lǐng)土內(nèi)向任何其他成員的服務(wù)消費者提供服務(wù);

　　(3)一成員的服務(wù)提供者通過在任何其他成員領(lǐng)土內(nèi)的商業(yè)存在提供服務(wù);

　　(4)一成員的服務(wù)提供者通過在任何其他成員領(lǐng)土內(nèi)的自然人存在提供服務(wù)。

　　二、服務(wù)貿(mào)易可以分為四種類型，即：

　　(1)跨境交付。指服務(wù)的提供者在一成員的領(lǐng)土內(nèi)向另一成員領(lǐng)土內(nèi)的消費者提供服務(wù)。

　　(2)境外消費。指服務(wù)的提供者在一成員的領(lǐng)土內(nèi)向來自另一成員的消費者提供服務(wù)。

　　(3)商業(yè)存在。指一成員的服務(wù)提供者到另一成員境內(nèi)設(shè)立商業(yè)機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu)，為后者領(lǐng)土內(nèi)的消費者提供服務(wù)。

　　這種類型的服務(wù)提供方式有兩個特點：一是服務(wù)的提供者與消費者在同一成員的領(lǐng)土內(nèi);二是服務(wù)的提供者必須移動，到消費者所在國領(lǐng)土內(nèi)采取了設(shè)立商業(yè)機(jī)構(gòu)或?qū)�業(yè)機(jī)構(gòu)的方式，具有長期性。商業(yè)存在是四種服務(wù)提供方式中最重要的方式。

　　(4)自然人流動。指一成員的服務(wù)提供者以自然人的身份到另一成員境內(nèi)提供服務(wù)。

　　三、國際服務(wù)貿(mào)易與國際貨物貿(mào)易相比，主要體現(xiàn)出如下幾個方面的特征：

　　第一，國際服務(wù)貿(mào)易具有無形性和不可儲存性;

　　第二，國際服務(wù)貿(mào)易具有涉及法律、政策的復(fù)雜性;

　　第三，貿(mào)易過程通常不涉及所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，僅與生產(chǎn)要素的跨國界移動有關(guān);

　　第四，對服務(wù)貿(mào)易的管制主要不能通過海關(guān)監(jiān)督和征收關(guān)稅的方法進(jìn)行，但卻可以通過國內(nèi)法規(guī)和眾多其他行政機(jī)構(gòu)進(jìn)行。

　　第二節(jié)　GATS的法律體系和主要內(nèi)容

　　一、GATS的法律體系

　　GATS的法律體系由GATS的正文、GATS的附件、各成員關(guān)于市場準(zhǔn)入及國民待遇承諾表和部長會議決議及諒解四個部分所構(gòu)成。

　　GATS的正文包括前言及6個部分共29個條款。

　　(一) GATS的正文

　　第一部分：協(xié)定的適用范圍和服務(wù)貿(mào)易的定義;

　　第二部分：一般義務(wù)和紀(jì)律;

　　包括最惠國待遇、透明度及機(jī)密信息的披露、發(fā)展中國家的更多參與、經(jīng)濟(jì)一體化及勞動力市場一體化協(xié)定、國內(nèi)法規(guī)、承認(rèn)、壟斷和專營服務(wù)提供者、商業(yè)慣例、緊急保障措施、支付和轉(zhuǎn)移、保障國際收支的限制、政府采購、一般例外及安全例外、補(bǔ)貼等內(nèi)容。這些內(nèi)容構(gòu)成協(xié)定的核心部分。

　　第三部分：具體承諾;

　　包括市場準(zhǔn)入、國民待遇和附加承諾。

　　第四部分：逐步自由化;

　　包括具體承諾的談判、具體承諾減讓表和減讓表的修改。

　　第五部分：機(jī)構(gòu)條款;

　　主要規(guī)定了磋商、爭端解決和執(zhí)行、服務(wù)貿(mào)易理事會、技術(shù)合作、與其他國際組織的關(guān)系。

　　第六部分：最后條款。

　　規(guī)定了成員方可拒絕給予協(xié)定項下利益的若干情況，對協(xié)議中的關(guān)鍵詞語下了定義，指出附件為協(xié)定的組成部分。

　　(二) GATS的附件

　　GATS的附件是協(xié)定的組成部分。包括：關(guān)于第2條豁免的附件、關(guān)于本協(xié)定項下提供服務(wù)的自然人流動的附件、關(guān)于空運服務(wù)的附件、關(guān)于金融服務(wù)的附件、關(guān)于金融服務(wù)的第二附件、關(guān)于海運服務(wù)談判的附件、關(guān)于電信服務(wù)的附件和關(guān)于基礎(chǔ)電信談判的附件。

　　(三)成員方關(guān)于市場準(zhǔn)入及國民待遇承諾

　　承諾表包括水平承諾和具體承諾。

　　二、GATS正文的主要內(nèi)容

　　(一)最惠國待遇義務(wù)及其例外

　　GATS第2條規(guī)定：關(guān)于本協(xié)定涵蓋的任何措施，每一成員給予任何其他成員的服務(wù)和服務(wù)提供者的待遇，應(yīng)立即和無條件的給予其他任何成員的同類服務(wù)和服務(wù)提供者。

　　例外：

　　第一， 申請義務(wù)豁免的例外。

　　義務(wù)豁免的申請應(yīng)向服務(wù)貿(mào)易理事會提出并由其在90天內(nèi)考慮后向部長會議提交一份報告，部長會議應(yīng)以3/4的多數(shù)成員作出決定。

　　第二， 邊境地區(qū)交換服務(wù)的例外。

　　一成員對鄰國提供了優(yōu)惠待遇可不必依最惠國待遇給予其他成員。

　　第三，經(jīng)濟(jì)一體化及勞動力市場一體化的例外。

　　成員方為了達(dá)到經(jīng)濟(jì)和勞動力市場一體化目標(biāo)，可以簽訂雙邊或多邊的自由化服務(wù)貿(mào)易協(xié)定和勞動力市場一體化協(xié)定，并作出某些特殊的安排，這些特殊的安排不受最惠國待遇義務(wù)的約束。

　　第四， 政府采購例外。

　　一成員以政府運作為目的而對政府機(jī)構(gòu)提供的服務(wù)，只要這種服務(wù)不是為了商業(yè)性轉(zhuǎn)售，或在用于商業(yè)性銷售的服務(wù)提供中使用，該項采購服務(wù)則不受最惠國規(guī)定的影響。

　　(二)透明度義務(wù)及例外

　　GATS第3條對透明度義務(wù)作出了規(guī)定，明確要求各成員應(yīng)盡如下義務(wù)：

　　第一，每一成員立即或至遲措施生效之時公布有關(guān)或影響協(xié)定的實施的所有普遍適用的措施;

　　第二，每一成員采用與服務(wù)貿(mào)易有關(guān)的新法律、法規(guī)、行政準(zhǔn)則或?qū)ΜF(xiàn)有法律、法規(guī)、行政準(zhǔn)則的任何變更，都應(yīng)立即并至少每年一次通知服務(wù)貿(mào)易理事會;

　　第三，每一成員對任何其他成員就以上措施提出具體資料的要求應(yīng)立即予以答復(fù);

　　第四， 每一成員應(yīng)在協(xié)定生效之日起2年內(nèi)(發(fā)展中國家成員經(jīng)同意可處長一些)設(shè)立一個或多個咨詢點，以方便其他成員查詢上述措施的執(zhí)行及索取具體資料。

　　透明度義務(wù)的例外，即任何成員對那些一旦披露即會妨礙執(zhí)法或違背公共利益、安全利益或損害特定公私企業(yè)或個人合法商業(yè)利益的機(jī)密信息，則可以不予披露。

　　(三)國內(nèi)法規(guī)合理性義務(wù)

　　要求：首選，各成員在已作出具體承諾的部門中，應(yīng)確保所有影響服務(wù)貿(mào)易的普遍適用的措施以合理、客觀和公正的方式實施。其次，各成員應(yīng)維持或盡快設(shè)立司法、仲裁或行政機(jī)構(gòu)或程序，根據(jù)受影響的服務(wù)貿(mào)易提供者的請求，對影響服務(wù)貿(mào)易的行政決定進(jìn)行迅速審查，并在請求被證明合理的情況下提供適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。再次，任何成員實施的有關(guān)資格條件和程序、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和許可要求不致構(gòu)成不必要的服務(wù)貿(mào)易壁壘。最后，各成員的主管機(jī)關(guān)在對已作出具體承諾的某項服務(wù)進(jìn)行批準(zhǔn)時，應(yīng)在合理的時間內(nèi)，將有關(guān)申請的決定通知申請人。

　　(四)市場準(zhǔn)入與國民待遇

　　1.市場準(zhǔn)入

　　對于市場準(zhǔn)入，每一成員對任何其他成員的服務(wù)和服務(wù)提供者給予的待遇，不得低于其在具體承諾減讓表中同意和列明的條款、限制和條件。

　　一成員不得在其境內(nèi)或某一地區(qū)維持或采取的六項措施，除非有關(guān)措施已在承諾表中列明。這些措施：(1)限制服務(wù)提供者的數(shù)量;(2)限制服務(wù)交易或資產(chǎn)的總值;(3)限制服務(wù)業(yè)務(wù)的總數(shù)或服務(wù)產(chǎn)出總量;(4)限制特定服務(wù)部門或服務(wù)提供者雇用自然人的總數(shù)量;(5)限制或要求服務(wù)提供者通過特定形式的法律實體或合營企業(yè)提供服務(wù);(6)以限制外國股權(quán)的最高百分比或限制單個或總體外國投資總額的方式限制外國資本的參與。

　　2.國民待遇

　　國民待遇是指每一成員在其承諾表所列的部門或分部門中，依該承諾表列明的條件和資格，給予任何其他成員的服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇，應(yīng)不低于其給予本國同類服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇。

　　GATS有關(guān)國民待遇的規(guī)定，具有三個特點：首先，它并不當(dāng)然適用于所有服務(wù)部門，而僅適用于成員方在其承諾表中所列的部門，這顯然是一項有限制的國民待遇規(guī)定。其次，GATS的國民待遇規(guī)定，允許一成員給予任何其他成員的服務(wù)或服務(wù)提供者以“超國民待遇”，即高于國民的待遇。

　　(五)逐步自由化

　　自由化進(jìn)程的進(jìn)行應(yīng)適當(dāng)尊重各成員的國家政策目標(biāo)及其總體和各部門的發(fā)展水平，各個發(fā)展中國家成員應(yīng)有適當(dāng)?shù)撵`活性，允許其少開放一些部門或類型的交易，以符合其發(fā)展?fàn)顩r的方式逐步擴(kuò)大其市場準(zhǔn)入。

　　三、GATS附件及部長決議的主要內(nèi)容

　　(一)關(guān)于自然人流動問題

　　(二)關(guān)于空運服務(wù)問題

　　(三)關(guān)于金融服務(wù)問題

　　(四)關(guān)于電信服務(wù)問題

　　(五)關(guān)于海運服務(wù)問題

　　第三節(jié) 烏拉圭回合后服務(wù)貿(mào)易談判的進(jìn)展

　　第四節(jié)　GATS規(guī)則與中國國際服務(wù)貿(mào)易法

　　一、中國國際服務(wù)貿(mào)易立法現(xiàn)狀

　　(一)關(guān)于基本原則和待遇標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定

　　一是有條件開放市場原則。二是互惠對等原則。

　　(二)關(guān)于服務(wù)市場準(zhǔn)入的規(guī)定

　　關(guān)于市場準(zhǔn)入問題，主要由我國的外商投資企業(yè)法律、法規(guī)作出規(guī)定。

　　二、中國對外開放服務(wù)貿(mào)易的法律承諾

　　(一)承諾的部門和分部門

　　中國對于《國際服務(wù)貿(mào)易分類表》中所列的11個大類僅承諾了9類。

　　第8類健康與社會服務(wù)和第10類娛樂、文化與體育服務(wù)，我國尚未作出承諾。

　　(二)水平承諾

　　水平承諾是指承諾表中列明對外開放的所有部門在商業(yè)存在和自然人流動兩個方面對外資開放的程度。