參考答案

　　(一)填空題

　　1. 審查屬實

　　2.作出該具體行政行為的證據(jù) 所依據(jù)的規(guī)范性法律文件

　　3.證據(jù)保全

　　4.被告行政機(jī)關(guān)

　　5.原始證據(jù) 傳來證據(jù)

　　(二)單項選擇題

　　1.D 　 2.D 　3.B 　 4.C 　 5.C

　　(三)多項選擇題

　　1.ABCD 2.ABCD 　 3.BD　 4.ACD 5.AD

　　(四)簡答題

　　1.行政訴訟中，判斷主要證據(jù)是否確鑿、充分應(yīng)從兩個方面進(jìn)行。一是判斷證據(jù)是否確鑿，二是判斷證據(jù)是否充分。證據(jù)確鑿必須具備以下條件：(1)據(jù)以定案的各項證據(jù)均是真實可靠的;(2)據(jù)以定案的證據(jù)均與案件事實具有關(guān)聯(lián)性;(3)據(jù)以定案的各項證據(jù)相互協(xié)調(diào)一致。證據(jù)充分必須具備以下的條件：(1)案件事實均有必要的證據(jù)加以證明;(2)案件事實的所有證據(jù)構(gòu)成完整的證明體系;足夠的證據(jù)的量所證明的案件事實只能得出惟一的結(jié)論，不存在其他的可能性。證據(jù)確鑿是對證據(jù)的質(zhì)提出的要求，證據(jù)充分是對證據(jù)的量提出的要求，證據(jù)的質(zhì)和量都必須達(dá)到法定的要求，才能得出所要證明案件事實的結(jié)論。

　　2.根據(jù)(若干問題的解釋)的規(guī)定，原告在行政訴訟中也要承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，這是符合行政訴訟性質(zhì)的要求。《若于問題的解釋 》第27條規(guī)定了原告負(fù)舉證責(zé)任的幾種情況。 (1) 證明起訴符合法定條件�！缎姓�訴訟法》第41條規(guī)定了提起訴訟的四個條件：一是原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織;二是有明確的被告;三是有具體的訴訟請求和事實根據(jù);四是屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。但是證明原告起訴超過法定期限應(yīng)由被告證明。(2)在起訴被告不作為的案件中，證明其提起申請的事實。在行政訴訟過程中，提出曾經(jīng)向行政機(jī)關(guān)提出申請的事實，是原告的主張，該主張應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)證明責(zé)任。只要原告證明其曾經(jīng)提出過申請的事實，被告就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明其不作為符合法律規(guī)定的責(zé)任，否則將承擔(dān)敗訴的后果。(3)在行政賠償訴訟中，證明因受被訴行政行為的侵害而造成損害的事實。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，行政賠 償訴訟適用單獨的訴訟賠償程序，基本上與民事訴訟程序相同。行政賠償案件的審理，無論是單獨審理還是合并審理，都應(yīng)以確認(rèn)具體行政行為違法為前提。因此，在行政賠償案件中，原告應(yīng)當(dāng)對其主張承擔(dān)證明責(zé)任。(4)其他應(yīng)當(dāng)由原告負(fù)舉證責(zé)任的事項。這是關(guān)于原告負(fù)舉證責(zé)任的兜底條款�？紤]到審判實踐的復(fù)雜性，作此兜底規(guī)定，以免疏漏。

　　3.現(xiàn)場筆錄，是指行政機(jī)關(guān)工作人員在實施行政行為的現(xiàn)場，對現(xiàn)場情況所作的書面記錄。現(xiàn)場筆錄是行政訴訟中所特有的，這是為了適應(yīng)行政審判的特殊性而設(shè)置的。行政機(jī)關(guān)在制作、運用現(xiàn)場筆錄時應(yīng)遵循下列規(guī)則：(1)現(xiàn)場筆錄只有在以下情況下才能適用：第一，在證據(jù)難以保全的情況下，如對變質(zhì)食品、數(shù)量較大的偽劣產(chǎn)品等;第二，在以后難以取證的情況下，如對不潔餐具等;第三，不可能取得其他證據(jù)或者其他證據(jù)難以證明案件事實時，如對違章機(jī)動車駕駛員的處罰，違章活動的場所的方位等。其次，制作現(xiàn)場筆錄應(yīng)遵循嚴(yán)格的程序：第一，現(xiàn)場筆錄應(yīng)當(dāng)是“現(xiàn)場”制作的，而不能事后補(bǔ)作;第二，現(xiàn)場應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事入簽名或蓋章，在可能的情況廠，還應(yīng)由在場的證人簽名。沒有當(dāng)事人或證人簽名或蓋章的現(xiàn)場筆錄不能起到證明作用�，F(xiàn)場筆錄是為廠防止行政機(jī)關(guān)在某些特殊情況下難以取證而導(dǎo)致敗訴的后果而設(shè)置的一種特殊證據(jù)，因而其制作和適用自然應(yīng)當(dāng)受到一些特殊規(guī)則的限制。行政機(jī)關(guān)不能因此而放棄收集其他證據(jù)而單純依賴現(xiàn)場筆錄，人民法院也應(yīng)對現(xiàn)場筆錄進(jìn)行嚴(yán)格審查，只有符合上述規(guī)則的現(xiàn)場筆錄才能作為定案證據(jù)。

　　(五)論述題

　　1.舉證責(zé)任是法律假設(shè)的一種后果，即承擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事入必須提出證據(jù)證明自己的主張，否則將承擔(dān)敗訴的后果。舉證責(zé)任是一種法律上的假設(shè)。其存在的理由是多方面的，其中最重要的一個是給法官在當(dāng)事人無法證明案件事實的情況下作出判決。因為法院審理案件事實的過程是追求法律真實的過程，而不是像科學(xué)研究一樣追求客觀真實的過程。法律真實和客觀真實是兩種不同的真實。法院不能無限制的為追求客觀真實而放棄訴訟效率。同時法院也不能代替當(dāng)事人承擔(dān)訴訟中的舉證責(zé)任，因為這樣法院就有可能失去居中裁判人的性質(zhì)。上述情況表明，在訴訟過程中，有相當(dāng)一部分案件經(jīng)過調(diào)查是無法得到證明的，起碼是達(dá)不到法定的證明標(biāo)準(zhǔn)，在這種情況下，法官不能拒絕裁判;

　　這時，舉證責(zé)任的作用就充分體現(xiàn)出來了，當(dāng)案件的事實不能被證明時，應(yīng)當(dāng)由負(fù)舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人承擔(dān)敗訴的后果。這歸根到底是法律上的一種推定。因為在行政訴訟中，當(dāng)訴訟開始時，法律的推定是行政行為違法，當(dāng)被告行政機(jī)關(guān)不能證明其是合法時，則作出法律的最后判斷，由推定事實變?yōu)榉�律事實，即行政行為違法。

　　通過上述分析，可以發(fā)現(xiàn)，在行政訴訟中的主要舉證責(zé)任的承擔(dān)是被告行政機(jī)關(guān)。這也是行政訴訟法所確定的舉證規(guī)則，《行政訴訟法》第32條規(guī)定：“被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。”該條明確規(guī)定了被告負(fù)舉證責(zé)任的對象和范圍。也就是說，被告只對具體行政行為的合法性負(fù)舉證責(zé)任，當(dāng)所要證明的事項超出這一范圍，應(yīng)當(dāng)根據(jù)待證事實的性質(zhì)確定舉證責(zé)任的 承擔(dān)者。而不應(yīng)當(dāng)一律由被告行政機(jī)關(guān)承擔(dān)舉證責(zé)任。對這一問題，《若干問題的解釋》第27條作丁明確規(guī)定，該條表明了在行政訴訟中原告也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定事項的舉證責(zé)任。這是符合行政訴訟性質(zhì)的要求的規(guī)定。根據(jù)該條的規(guī)定，原告對以下三個事項負(fù)舉證責(zé)任：證明起訴符合法定條件，但被告認(rèn)為原告起訴超過法定起訴期限的除外;在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請的事實;在一并提起行政賠償?shù)陌讣�中，證明因受被訴行政行為侵害而造成損失的事實。該條最后顯示一個兜底條款。因為行政訴訟的復(fù)雜性，因此，很難完全列舉原告的舉證責(zé)任。

　　2.行政訴訟的證據(jù)是指一切可以用來證明案件事實情況的材料。這一概念表明行政訴訟的證據(jù)是一種材料。行政訴訟證據(jù)與其他證據(jù)相比有以下特征：

　　(1)行政訴訟證據(jù)的廣泛性。根據(jù)《行政訴訟法》第31條的規(guī)定，行政訴訟的證據(jù)包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。這里的現(xiàn)場筆錄是行政訴訟證據(jù)中所特有的。另外，行政訴訟法還規(guī)定行政機(jī)關(guān)必須提供作出具體行政行為時所依據(jù)的規(guī)范性文件。在這種情況下，可以把規(guī)范性文件作為廣義上的行政訴訟的證據(jù)來理解。從這一角度看行政訴訟的證據(jù)具有廣泛性的特點。

　　(2)行政訴訟證據(jù)來源的特定性。行政訴訟證據(jù)主要來自于行政程序，并且主要是由行政機(jī)關(guān)提交給人民法院的。這是行政訴訟證據(jù)區(qū)別于刑事訴訟證據(jù)和民事訴訟證據(jù)的又一特點所在。行政機(jī)關(guān)在作出具體行政行為時，應(yīng)當(dāng)充分、全面的掌握證據(jù)，弄清事實真相后，才能對照相應(yīng)的規(guī)范性文件作出具體行政行為，這就是行政機(jī)關(guān)遵循的先取證、后裁決的規(guī)則。這一規(guī)則決定了行政機(jī)關(guān)向法院提交的證據(jù)應(yīng)當(dāng)是在作出裁決之前就已經(jīng)獲得的，一旦進(jìn)入訴訟領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)向法院提供。雖然原告也可以向人民法院提供證據(jù)，但由于在行政訴訟法律關(guān)系中，被告行政機(jī)關(guān)處于主導(dǎo)地位，使得原告無法獲得或者難以獲得證據(jù)。因此，可以說行政訴訟中證據(jù)主要是來自于行政機(jī)關(guān)，而且這些證據(jù)還必須是在行政程序中獲得的，盡管法院在訴訟過程中也可以要求原告或者被告提供或者補(bǔ)充相應(yīng)的證據(jù)。

　　(3)舉證責(zé)任的承擔(dān)。訴訟中由誰承擔(dān)舉證責(zé)任，是一個極為重要的問題， 民事訴訟中遵循誰主張、誰舉證的原則，即民事訴訟的舉證責(zé)任的承擔(dān)，主要是以當(dāng)事人是否提出主張為標(biāo)準(zhǔn)。 而在行政訴訟中，舉證責(zé)任是由被告行政機(jī)關(guān)來承擔(dān)的，行政機(jī)關(guān)在行政訴訟過程中應(yīng)當(dāng)提出證據(jù)證明其行政行為的正確性與合法性，否則將要承擔(dān)敗訴的風(fēng)險，即法律將不能舉出證據(jù)證明自己主張而要敗訴的風(fēng)險，確定由作為被告的行政機(jī)關(guān)來承擔(dān)，這不同于民事訴訟中的舉證責(zé)任的分配。

　　(4)行政訴訟證據(jù)審查階段和方法的特定性。行政訴訟法規(guī)定，任何證據(jù)均“必須經(jīng)過法庭查證屬實才能作為定案依據(jù)”。即將法院審查證據(jù)的活動限制在開庭審理過程中，而不應(yīng)在其他階段。這是為了加強(qiáng)證據(jù)審查的公正性，以便接受當(dāng)事人和群眾的監(jiān)督。