參考答案

　　名詞解釋題：

　　1《商標(biāo)法》第52條第4項(xiàng)規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的，屬于侵犯商標(biāo)權(quán)的行為。此款規(guī)定的內(nèi)容就是反向假冒行為。

　　反向假冒又可區(qū)分為“顯性反向假冒”與“隱性反向假冒”。顯性反向假冒是指，甲利用乙產(chǎn)品之商譽(yù)，在合法購(gòu)得乙產(chǎn)品后，撕下乙產(chǎn)品上的商標(biāo)，貼上自己的商標(biāo)再出售之行為;隱性反向假冒是指甲合法購(gòu)買乙之產(chǎn)品，然后撕下乙產(chǎn)品上之商標(biāo)，在無(wú)任何標(biāo)志之情況下出售之行為。顯性反向假冒是利用自己之商標(biāo)竊取他人商品之商譽(yù)，而隱性反向假冒則剝奪他人商譽(yù)且侵權(quán)人自己并不獲得商譽(yù)。我國(guó)商標(biāo)法的規(guī)定只是禁止顯性反向假冒，并不禁止隱性反向假冒。

　　選擇題

　　(一)單項(xiàng)選擇題

　　1B。根據(jù)《商標(biāo)法》第52條、《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條的規(guī)定，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或相近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的，構(gòu)成侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為。對(duì)于商號(hào)的撤銷應(yīng)該向企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)。因此，選B。

　　2A�！逗贤�法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任�！北绢}中，甲廠與乙廠的許可協(xié)議構(gòu)成一個(gè)注冊(cè)商標(biāo)獨(dú)占使用許可合同。后來(lái)甲廠的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)被侵犯，是由丙、丁廠的行為造成的，不是因?yàn)橐覐S沒(méi)有履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定。

　　《商標(biāo)法》第52條規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;(二)銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的;(三)偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的;(四)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的;(五)給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。”本題中，丙、丁廠的行為屬于“給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害”的情形，因它們具有共同過(guò)錯(cuò)，屬于共同侵權(quán)，所以應(yīng)對(duì)甲廠與乙廠承擔(dān)連帶責(zé)任。依據(jù)民法理論，在連帶責(zé)任中，債權(quán)人享有選擇權(quán)，因此，甲廠可請(qǐng)求丙廠和丁廠中的任何一方或者雙方來(lái)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　(二)多項(xiàng)選擇題

　　1ABC。本題考查馳名商標(biāo)的保護(hù)。我國(guó)《商標(biāo)法》第13條規(guī)定：“就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。”因此，A、B、C選項(xiàng)都正確。

　　2BCD。本題考查哪些行為構(gòu)成對(duì)馳名商標(biāo)的侵權(quán)。我國(guó)《商標(biāo)法》第13條規(guī)定：“就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用�！币虼耍珺、C、D選項(xiàng)是正確答案。A選項(xiàng)中，“葵花”與“向陽(yáng)花”并不構(gòu)成相同或相似，不屬侵權(quán)行為。

　　(三)不定項(xiàng)選擇題

　　1ABCD。具體參見(jiàn)我國(guó)《商標(biāo)法》第14條關(guān)于馳名商標(biāo)認(rèn)定的規(guī)定。商標(biāo)注冊(cè)時(shí)間不是認(rèn)定馳名商標(biāo)的因素。故選項(xiàng)E不當(dāng)選。

　　簡(jiǎn)答題

　　1不相同。

　　(1)馳名商標(biāo)是指在一國(guó)內(nèi)相當(dāng)大的區(qū)域內(nèi)為公眾熟知的商標(biāo)，沒(méi)有什么地方性的馳名商標(biāo)，而“名牌”則有“全國(guó)名牌”或“省內(nèi)名牌”、“當(dāng)?shù)孛�牌”之�?

　　(2)馳名商標(biāo)指的是商標(biāo)，而名牌有時(shí)并不指商標(biāo)，有可能指的是企業(yè)名稱;

　　(3)名牌的認(rèn)定至今在國(guó)內(nèi)無(wú)法律可循，僅是公眾的生活用語(yǔ)而已，但馳名商標(biāo)只能由國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)或人民法院認(rèn)定，非經(jīng)其認(rèn)定的，不能稱其為“馳名商標(biāo)”;

　　(4)最重要的，“名牌”的保護(hù)至今沒(méi)有立法，而馳名商標(biāo)則有相應(yīng)的法規(guī)和規(guī)定。

　　案例分析題

　　(1)根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)案件適用法律的解釋》第9條關(guān)于判斷商標(biāo)相同、商標(biāo)近似的規(guī)定，文字商標(biāo)近似的判斷要從音、形、義等方面綜合考察。對(duì)本案而言，“華表”與“華燈”均為兩字商標(biāo)，雖有一字相同，但“表”與“燈”在發(fā)音、字形、字義上均有較大的差別，不構(gòu)成近似商標(biāo)。

　　(2)河北某酒廠的商品裝潢侵犯了“華燈”商標(biāo)權(quán)�！渡虡�(biāo)法實(shí)施條例》第50條規(guī)定：“有下列行為之一的，屬于商標(biāo)法第五十二條第(五)項(xiàng)所稱侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為：(一)在同一種或者類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的;(二)故意為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的�！币虼�，河北某酒廠在其酒瓶包裝上使用與“華燈”注冊(cè)商標(biāo)圖樣相似的裝潢，屬于在同種商品上將與他人注冊(cè)商標(biāo)近似的標(biāo)志作為商品裝潢使用，屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為。

　　(3)北京某倉(cāng)儲(chǔ)運(yùn)輸公司應(yīng)承擔(dān)商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任。北京某倉(cāng)儲(chǔ)運(yùn)輸公司幫助河北某酒廠運(yùn)輸、存儲(chǔ)“華表”牌白酒，根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第50條，其行為屬于為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件，構(gòu)成侵權(quán)。而且北京某倉(cāng)儲(chǔ)運(yùn)輸公司在收到警告函后不予理睬，更是屬于故意的商標(biāo)侵權(quán)。

　　(4)《商標(biāo)法》第52條規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)……(二)銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的。”本案中，北京某商場(chǎng)銷售侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，屬于商標(biāo)侵權(quán)，北京某商場(chǎng)應(yīng)承擔(dān)商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任。銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品即構(gòu)成侵犯商標(biāo)專用權(quán)，不論主觀上是否有過(guò)錯(cuò)。

　　所謂反向假冒，是指未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的行為。根據(jù)《商標(biāo)法》第52條的規(guī)定，反向假冒屬于侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)的行為。

　　反向假冒的具體方式有：

　　(1)將他人商品上的知名商標(biāo)撕去，換上自己的非知名商標(biāo)。侵權(quán)人是利用優(yōu)質(zhì)商品來(lái)擴(kuò)大非知名商標(biāo)的知名度。

　　(2)將他人商品上的非知名商標(biāo)撕去，換上自己的知名商標(biāo)，侵權(quán)人以此可達(dá)到擴(kuò)大其市場(chǎng)占有率及銷售量，以期獲得即期利潤(rùn)。

　　(3)同等知名度商標(biāo)商品之撤換。此時(shí)侵權(quán)人之目的在于擴(kuò)大自己商標(biāo)商品的市場(chǎng)占有率，以排擠對(duì)手獲取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

　　(一)行為性質(zhì)

　　關(guān)于反向假冒的性質(zhì)，在理論上有不同的認(rèn)識(shí)：

　　有相當(dāng)多的學(xué)者對(duì)將反向假冒作為侵犯商標(biāo)權(quán)對(duì)待持否定態(tài)度。其觀點(diǎn)多認(rèn)為，反向假冒行為在性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的范疇，而非商標(biāo)侵權(quán)的范疇。由于商標(biāo)權(quán)人的產(chǎn)品已經(jīng)進(jìn)入了市場(chǎng)流通，因此根據(jù)權(quán)利窮竭原則，已經(jīng)無(wú)權(quán)主張商標(biāo)權(quán)了。當(dāng)然由于這種行為本身是一種錯(cuò)誤標(biāo)示和不實(shí)陳述，因此會(huì)對(duì)消費(fèi)者的利益和整個(gè)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)秩序帶來(lái)沖擊，應(yīng)當(dāng)予以規(guī)范。

　　具體的學(xué)說(shuō)則包括：

　　1商標(biāo)侵權(quán)說(shuō)。認(rèn)為反向假冒與假冒行為一樣，同屬商標(biāo)侵權(quán)行為。

　　2不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)說(shuō)。認(rèn)為其為擾亂市場(chǎng)秩序的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，侵犯的客體非他人之注冊(cè)商標(biāo)。

　　3侵害消費(fèi)者權(quán)益說(shuō)。認(rèn)為該行為只是侵犯了消費(fèi)者之權(quán)益，而與商標(biāo)權(quán)人無(wú)關(guān)。

　　4合法行為說(shuō)。認(rèn)為該行為并未侵犯他人利益，只是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的不道德行為。

　　(二)構(gòu)成要件

　　在《商標(biāo)法》已經(jīng)確認(rèn)該種行為屬于侵權(quán)行為的前提下，我們有必要掌握構(gòu)成反向假冒的要件：

　　1商品來(lái)源于原告。

　　反向假冒的關(guān)鍵在于原告的商譽(yù)受到損害，而被告從他人的商品中獲得了信譽(yù)。

　　2未經(jīng)原告同意，被告擅自撤換商標(biāo)。若原告同意被告撤換商標(biāo)，可視為此系原告行使商標(biāo)權(quán)的一種方式，被告的行為亦擺脫了非法性。

　　3被告撤換商標(biāo)的行為發(fā)生于原告的商品落入消費(fèi)者手中之前。如果商品已經(jīng)進(jìn)入消費(fèi)者手中，則去除商標(biāo)行為，不為侵權(quán)。當(dāng)然消費(fèi)者是指最終消費(fèi)者。

　　(三)反向假冒的類型

　　反向假冒可以分為“顯性反向假冒”與“隱性反向假冒”。顯性反向假冒表現(xiàn)為，甲利用乙產(chǎn)品之商譽(yù)，在合法購(gòu)得乙產(chǎn)品后，撕下乙產(chǎn)品上的商標(biāo)，貼上自己的商標(biāo)再出售之行為;隱性反向假冒是指甲合法購(gòu)買乙之產(chǎn)品，然后撕下乙產(chǎn)品上之商標(biāo)，在無(wú)任何標(biāo)志之情況下出售之行為。

　　其中顯性反向假冒是利用自己的商標(biāo)竊取他人商品之商譽(yù)。而隱性反向假冒則是剝奪他人商譽(yù)且侵權(quán)人自己并不獲得商譽(yù)。我國(guó)《商標(biāo)法》規(guī)定的反向假冒局限于顯性反向假冒。