參考答案

　　名詞解釋題：

　　1專利權(quán)窮竭，又稱為專利權(quán)用盡，是指專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，第三人在本國(guó)合法使用、許諾銷售或者銷售該專利產(chǎn)品，不構(gòu)成對(duì)專利權(quán)的侵犯。

　　2許諾銷售，是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會(huì)上展出等方式作出銷售商品的意思表示。理論上對(duì)于許諾銷售是否包括要約邀請(qǐng)存在一定的爭(zhēng)議。

　　選擇題

　　(一)單項(xiàng)選擇題

　　1B。冒充專利，是指非專利權(quán)人將非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品或者將非專利方法冒充專利方法的行為。

　　2C。《合同法》第60條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。因此乙公司在生產(chǎn)過程中擅自將零部件出售給丙公司的行為違反其保密義務(wù)，構(gòu)成違約行為。因此A選項(xiàng)的說法正確。

　　丙公司未經(jīng)甲公司同意實(shí)施其專利，侵犯了甲公司的專利權(quán)，因此B選項(xiàng)的說法正確。

　　在甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟中，乙公司和丙公司因?yàn)楣餐�侵�?quán)，應(yīng)為共同被告。因此C選項(xiàng)的說法錯(cuò)誤。

　　最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第2條規(guī)定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級(jí)人民法院和最高人民法院指定的中級(jí)人民法院管轄。因此D選項(xiàng)的說法正確。

　　3A�！缎谭ā返�216條規(guī)定：“假冒他人專利，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”

　　(二)多項(xiàng)選擇題

　　1ABC�！秾＠�法》第11條規(guī)定：“發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品�！币虼薃BC三項(xiàng)正確。為了試驗(yàn)使用該專利方法，屬于不視為侵權(quán)行為的情形，故不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。因此D項(xiàng)不選。選項(xiàng)C中的“為了出口”是個(gè)陷阱，其行為仍屬未經(jīng)許可的制造，故不當(dāng)選。

　　2BD。根據(jù)《專利法》第63條的規(guī)定，BD項(xiàng)正確。選項(xiàng)A的錯(cuò)誤在于在知道后仍予以銷售的情形下，構(gòu)成侵權(quán)。選項(xiàng)C的錯(cuò)誤在于“擴(kuò)大”了生產(chǎn)規(guī)模。

　　(三)不定項(xiàng)選擇題

　　1(1)C�！秾＠�法》第6條規(guī)定：“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位;申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。”據(jù)此，本題中的節(jié)油裝置應(yīng)為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，因?yàn)槭且以趫?zhí)行職務(wù)時(shí)發(fā)明的，申請(qǐng)專利的權(quán)利依法屬于甲公司;申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，甲公司為專利權(quán)人。

　　《專利法》第24條規(guī)定：“申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前六個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：(1)在中國(guó)政府主辦或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上首次展出的;(2)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的;(3)他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容的。”本題中，乙未經(jīng)申請(qǐng)人甲公司同意而泄露了節(jié)油裝置的內(nèi)容，且是在申請(qǐng)日以前的6個(gè)月內(nèi)(2000年7月申請(qǐng)，不法泄露為2000年3月，是在申請(qǐng)日以前的第4個(gè)月)。另外在國(guó)際展覽會(huì)上的展出也仍然符合申請(qǐng)日以前6個(gè)月的條件，所以該節(jié)油裝置依法不喪失新穎性。因此C選項(xiàng)正確。

　　(2)D�！秾＠�法》第63條規(guī)定：“有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)……(二)在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的……”本題中，因?yàn)楸�公司是�?000年6月研制了節(jié)油裝置樣品，并做好了批量生產(chǎn)準(zhǔn)備的，而甲公司于2000年7月才提起申請(qǐng)，故丙的行為不視為侵犯專利權(quán)，丙公司有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造該專利產(chǎn)品。故ABC選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)正確。

　　(3)C。在甲公司于2003年5月7日獲得節(jié)油裝置專利權(quán)的情況下，丁公司的行為構(gòu)成侵權(quán)。至于在此之前的制造行為屬于使用費(fèi)糾紛，并不構(gòu)成侵權(quán)。故C選項(xiàng)正確。

　　(4)ACD�！秾＠�法》第61條規(guī)定：“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。人民法院處理前款申請(qǐng)，適用民事訴訟法第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定�！睋�(jù)此，AC選項(xiàng)正確�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》第16條規(guī)定：“人民法院執(zhí)行訴前停止侵犯專利權(quán)行為的措施時(shí)，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，參照民事訴訟法第74條的規(guī)定，同時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全�！币虼耍珼選項(xiàng)正確。B項(xiàng)于法無據(jù)，應(yīng)予排除。

　　簡(jiǎn)答題

　　1根據(jù)《專利法》第63條的規(guī)定，不視為侵犯專利權(quán)的情形有四種：(1)專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的;(2)在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;(3)臨時(shí)通過中國(guó)領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國(guó)運(yùn)輸工具，依照其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的;(4)專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。特別需要指出的是，《專利法》第63條第2款規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。此款規(guī)定的內(nèi)容并不屬于不視為侵犯專利權(quán)的情形，而只是不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形。

　　案例分析題

　　1(1)構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。理由如下：《專利法》第11條明確未經(jīng)權(quán)利人許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品。W公司未經(jīng)許可制造并銷售他人享有專利權(quán)的產(chǎn)品構(gòu)成對(duì)專利權(quán)人的侵害，應(yīng)承擔(dān)停止侵害、賠償損失等民事責(zé)任。

　　(2)G公司的銷售行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)槲唇?jīng)許可，銷售侵犯他人專利權(quán)的產(chǎn)品的，構(gòu)成侵權(quán)。在明知W公司侵犯H公司專利權(quán)的情況下，銷售侵權(quán)產(chǎn)品，構(gòu)成對(duì)專利權(quán)人銷售權(quán)的侵害，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任;其余400臺(tái)應(yīng)當(dāng)停止銷售。

　　(3)M賓館使用侵權(quán)產(chǎn)品對(duì)H公司的專利構(gòu)成侵權(quán)。但在M賓館不知W公司侵犯H公司專利權(quán)的情況下，如果能證明其產(chǎn)品來源合法，不承擔(dān)賠償責(zé)任，但應(yīng)停止使用已安裝的200臺(tái)空調(diào)，由此引起的損失可以向W公司追償。

　　論述題

　　1(1)規(guī)范間接侵權(quán)的必要性。

　　根據(jù)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式及它們與受保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造的關(guān)系，可以將專利侵權(quán)行為分為直接侵權(quán)行為和間接侵權(quán)行為。

　　所謂間接侵權(quán)行為，是指侵權(quán)行為并未直接涉及受專利法直接保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造，而是因?yàn)樵撔袨闉榍謾?quán)行為提供了便利條件，行為人自覺不自覺地參與了侵權(quán)行為，而對(duì)專利權(quán)人的合法利益造成了損害。

　　(2)我國(guó)的專利間接侵權(quán)保護(hù)。

　　現(xiàn)行《專利法》對(duì)專利間接侵權(quán)行為沒有明文規(guī)定�？梢砸�用作為專利間接侵權(quán)的法律依據(jù)的，目前也只有最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行人民共和國(guó)民法通則若干問題的意見(試行)》(1988年)第148條的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。這就是說，在我國(guó)，專利間接侵權(quán)可以理解為是一種教唆、幫助他人實(shí)施專利侵權(quán)行為并因而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。

　　專利法沒有規(guī)定間接侵權(quán)和共同侵權(quán)。人民法院在審理專利侵權(quán)糾紛案件過程中，遇到間接和共同侵害專利權(quán)的行為只能依據(jù)民法通則及其司法解釋禁止間接和共同侵害專利權(quán)的行為，并判決行為人承擔(dān)侵權(quán)民事責(zé)任。因此我國(guó)也應(yīng)建立專利間接侵權(quán)制度。

　　(3)專利間接侵權(quán)制度和專利的保護(hù)范圍。

　　實(shí)踐中,如何來確定專利權(quán)的保護(hù)范圍,對(duì)于權(quán)利要求書如何解釋,各國(guó)法律有著不同的規(guī)定。具體而言,有“周邊限定原則”、“中心限定原則”和折中原則三種。無論何種理論，都是以權(quán)利要求書為專利保護(hù)的范圍。在解釋專利權(quán)利要求時(shí)，應(yīng)當(dāng)以專利權(quán)利要求書記載的技術(shù)內(nèi)容為準(zhǔn)，而不是以權(quán)利要求書的文字或措辭為準(zhǔn)。通過設(shè)立專利間接侵權(quán)，明確專利間接侵權(quán)類型，可以防止專利權(quán)人的利益被不正當(dāng)?shù)厍趾?同時(shí)還可以避免因?yàn)E用共同侵權(quán)理論而導(dǎo)致不合理的擴(kuò)大專利權(quán)保護(hù)范圍。

　　(參考書籍：吳漢東等：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)基本問題研究》，483頁，北京，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2005。)