參考答案

　　名詞解釋題：

　　1專利的排他許可是指專利權(quán)人將許可他人實(shí)施專利的權(quán)利僅僅授予某一位被許可人，在該排他實(shí)施許可有效期間，專利權(quán)人不得再度許可任何第三人實(shí)施該項(xiàng)技術(shù)，但專利權(quán)人仍保留實(shí)施權(quán)的許可方式。

　　2專利的獨(dú)占實(shí)施許可是指在獨(dú)占實(shí)施許可有效期間，被許可人以外的任何人，包括專利權(quán)人都不得實(shí)施該項(xiàng)專利，只有被許可人享有實(shí)施該項(xiàng)專利的權(quán)利的許可方式。被許可方雖然享有獨(dú)占性的實(shí)施權(quán)，但卻不享有對(duì)該專利的控制權(quán)和處分權(quán)，且無(wú)權(quán)擅自許可第三者實(shí)施(除非被許可人同時(shí)獲得了分許可權(quán))，而一旦實(shí)施期屆滿，專利實(shí)施權(quán)便自動(dòng)回歸到專利權(quán)人手中。

　　選擇題

　　(一)單項(xiàng)選擇題

　　1D。專利權(quán)的強(qiáng)制許可又稱非自愿許可，指國(guó)家專利行政部門依照法律規(guī)定的條件強(qiáng)制專利權(quán)人準(zhǔn)許第三者實(shí)施發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠�的許可方式。強(qiáng)制許可受益人仍須向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)，其不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，且無(wú)權(quán)允許他人使用。因此，強(qiáng)制許可實(shí)施權(quán)的特點(diǎn)是非獨(dú)占性、不可轉(zhuǎn)讓性和有償性。

　　2C。標(biāo)記權(quán)是在產(chǎn)品或包裝上注明專利標(biāo)記的權(quán)利，具體內(nèi)容參見(jiàn)《專利法》第15條。關(guān)于實(shí)施權(quán)的具體法條參見(jiàn)《專利法》第11條。關(guān)于轉(zhuǎn)讓權(quán)的具體法條參見(jiàn)《專利法》第10條。關(guān)于實(shí)施許可權(quán)的具體法條參見(jiàn)《專利法》第14條。

　　3B。根據(jù)《專利法》第11條第2款的規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。根據(jù)此條規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的禁止權(quán)局限于禁止制造、禁止銷售、禁止進(jìn)口三個(gè)方面，不包括使用和許諾銷售。因此本題的正確答案為選項(xiàng)B。

　　(二)多項(xiàng)選擇題

　　1AB。本題考查專利的強(qiáng)制實(shí)施許可�！秾＠�法》第50條規(guī)定：“一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，國(guó)務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請(qǐng)，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。在依照前款規(guī)定給予實(shí)施強(qiáng)制許可的情形下，國(guó)務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請(qǐng)，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可�！惫蔄B正確�！秾＠�法》第53條規(guī)定：“取實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無(wú)權(quán)允許他人實(shí)施�！钡�54條規(guī)定：“取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，其數(shù)額由雙方協(xié)商;雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國(guó)務(wù)院專利行政部門裁決。”故CD項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　2BC。《專利法》第54條規(guī)定：取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，其數(shù)額由雙方協(xié)商;雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國(guó)務(wù)院專利行政部門裁決。據(jù)此，A項(xiàng)錯(cuò)誤�！秾＠�法》第17條規(guī)定：發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的權(quán)利。B項(xiàng)正確�！秾＠�法》第53條規(guī)定：取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，而且無(wú)權(quán)允許他人實(shí)施。C項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　(三)不定項(xiàng)選擇題

　　1ACDE。被視為屬于合理使用專利權(quán)的行為有：首次銷售、先行實(shí)施、臨時(shí)過(guò)境、非營(yíng)利實(shí)施(為科學(xué)或?qū)嶒?yàn)?zāi)康牡氖褂?。善意侵權(quán)雖然不用承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但仍屬于侵權(quán)行為，要承擔(dān)停止侵害的民事責(zé)任。

　　2B。根據(jù)《專利法》第48、49、51、53、54條和《專利法實(shí)施細(xì)則》第72條的規(guī)定，即可以由個(gè)人，也可以由單位申請(qǐng)強(qiáng)制許可，故選項(xiàng)A錯(cuò)誤。申請(qǐng)強(qiáng)制許可的發(fā)明創(chuàng)造只能是發(fā)明和實(shí)用新型，可包括外觀設(shè)計(jì)，故選項(xiàng)B正確。取得強(qiáng)制許可的單位和個(gè)人只享有普施許可，不享有獨(dú)占許可，故選項(xiàng)C錯(cuò)誤。強(qiáng)制許可申請(qǐng)的受理單位為知識(shí)產(chǎn)權(quán)局，故選項(xiàng)D錯(cuò)誤。并非每種強(qiáng)制許可都有時(shí)間限制，故選項(xiàng)E錯(cuò)誤。

　　簡(jiǎn)答題

　　1根據(jù)《專利法》的有關(guān)規(guī)定，專利權(quán)人對(duì)其專利所享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利可歸納如下：

　　第一，獨(dú)占實(shí)施權(quán)，是指專利權(quán)人對(duì)其專利產(chǎn)品或者專利方法依法享有的進(jìn)行制造、銷售或者使用的專有權(quán)利。具體來(lái)說(shuō)，除法律另有規(guī)定外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，不得以營(yíng)利為目的制造、使用或者銷售其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、銷售依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品;任何單位或者個(gè)人不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、銷售其外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品。

　　第二，進(jìn)口權(quán)。專利產(chǎn)品的進(jìn)口，是指將專利產(chǎn)品或者包含專利產(chǎn)品的物品，或者依據(jù)專利方法直接生產(chǎn)的產(chǎn)品從境外引入到我國(guó)境內(nèi)的行為。進(jìn)口權(quán)是指專利權(quán)人在專利權(quán)的有效期限內(nèi)依法享有的禁止他人未經(jīng)許可或授權(quán)，以經(jīng)營(yíng)為目的進(jìn)口專利產(chǎn)品的權(quán)利。

　　第三，轉(zhuǎn)讓權(quán)。專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，但只能作為一個(gè)整體轉(zhuǎn)讓。專利權(quán)人是全民所有制單位的，轉(zhuǎn)讓其持有的專利權(quán)時(shí)，必須經(jīng)上級(jí)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。中國(guó)專利權(quán)人向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。

　　第四，實(shí)施許可權(quán)。專利權(quán)人有權(quán)決定與愿意實(shí)施其發(fā)明創(chuàng)造專利的單位或者個(gè)人簽訂實(shí)施許可合同，使獲得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造能夠順利地轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力。

　　第五，放棄權(quán)。專利權(quán)人可以在專利期限屆滿前以書(shū)面形式放棄專利權(quán)。但如果專利權(quán)人已經(jīng)與他人簽訂了專利實(shí)施許可合同，其放棄專利權(quán)則要受該合同的限制，不得隨意放棄專利權(quán)。

　　第六，標(biāo)記權(quán)，即專利權(quán)人享有在專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上、容器上、說(shuō)明書(shū)上、產(chǎn)品廣告中做上專利標(biāo)記和專利號(hào)的權(quán)利。

　　第七，出質(zhì)權(quán)�！稉�(dān)保法》規(guī)定專利權(quán)人依法享有以其專利權(quán)進(jìn)行出質(zhì)的權(quán)利。

　　(參考書(shū)籍：吳漢東主編：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)》，北京，北京大學(xué)出版社，2000。)

　　2同其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)一樣，專利權(quán)在許多方面是受限制的。這其中包括專利的時(shí)間限制和專利權(quán)實(shí)施中的限制。具體來(lái)說(shuō)：

　　(1)保護(hù)期的限制

　　專利權(quán)在時(shí)間上是有限制的，專利法對(duì)于發(fā)明專利權(quán)的保護(hù)期規(guī)定為20年，自專利申請(qǐng)之日起計(jì)算;實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)期為自專利申請(qǐng)之日起10年。

　　(2)不視為侵犯專利權(quán)的行為

　　1)權(quán)利用盡。是指當(dāng)專利權(quán)人自己制造或者許可他人制造的專利產(chǎn)品上市經(jīng)過(guò)首次銷售之后，專利權(quán)人對(duì)這些特定產(chǎn)品不再享有任何意義上的支配權(quán)，即購(gòu)買者對(duì)這些產(chǎn)品的再轉(zhuǎn)讓或者使用行為，不視為侵犯專利權(quán)。

　　2)先用權(quán)。是指在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)開(kāi)始制造與專利產(chǎn)品相同的產(chǎn)品或者使用與專利技術(shù)相同的技術(shù)，或者已經(jīng)做好制造、使用的準(zhǔn)備的，依法可以在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用該項(xiàng)技術(shù)。

　　3)臨時(shí)過(guò)境。當(dāng)交通工具臨時(shí)通過(guò)一國(guó)領(lǐng)域時(shí)，為交通工具自身需要而在其設(shè)備或裝置中使用有關(guān)專利技術(shù)的，不視為侵犯專利權(quán)。

　　4)實(shí)驗(yàn)性使用。為了科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)使用專利技術(shù)，以及為課堂教學(xué)而演示專利技術(shù)等非營(yíng)利性實(shí)施專利的行為均不屬侵權(quán)行為。

　　(3)不承擔(dān)賠償責(zé)任的行為

　　為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來(lái)源的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　(4)專利的強(qiáng)制許可

　　案例分析題

　　1(1)唐某享有署名權(quán)、獲得獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)、獲得合理報(bào)酬權(quán)。具體可參見(jiàn)《專利法》第6條、第16條和第17條。

　　(2)此合同有效。專利申請(qǐng)公布以前，適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定;專利申請(qǐng)公開(kāi)以后、授權(quán)之前，參照適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定;授權(quán)以后，適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定。

　　(3)因唐某享有在同等條件下優(yōu)先受讓的權(quán)利。此轉(zhuǎn)讓不影響專利實(shí)施許可合同的效力，甲公司的權(quán)利義務(wù)由唐某承受。

　　(4)如果該燈具技術(shù)是高新技術(shù)，唐某的出資符合法律規(guī)定;如果該技術(shù)不是高新技術(shù)，唐某的出資則不符合法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，除高新技術(shù)成果外，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的20%。(注意：本題是2005年的司考題，因此當(dāng)時(shí)的答案是參考舊《公司法》第24條的規(guī)定。而2006年新《公司法》法條對(duì)此有修改，新《公司法》第27條規(guī)定：全體股東的非貨幣出資最高不得超過(guò)公司注冊(cè)資本的70%。)

　　(5)不應(yīng)被宣告無(wú)效。根據(jù)法律規(guī)定，在申請(qǐng)日前6個(gè)月內(nèi)，他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的，該發(fā)明創(chuàng)造并不喪失新穎性。參見(jiàn)《專利法》第24條。

　　(6)在該專利申請(qǐng)公布之前，丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業(yè)秘密的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，因?yàn)樵趯＠�申�?qǐng)公布前，該技術(shù)屬于商業(yè)秘密;在該技術(shù)被授予專利權(quán)后，丁公司繼續(xù)使用該技術(shù)的行為屬于專利侵權(quán)行為，因?yàn)槎」�司未�?jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的制造和銷售專利產(chǎn)品，構(gòu)成專利侵權(quán)行為。