四、名詞解釋

　　1、國際標準待遇：真正具有普遍意義的國際標準應是為國際社會絕大多數(shù)成員所接受或認可的、反映其共同利益和意志的準則，只有這樣的準則才能成為國際社會的共同的“國際標準”。

　　3、MIGA：《多邊投資擔保機構公約》 The Multilateral Investment Guarantee Agency

　　An affiliate of the World Bank, the agency was created in 1988 to offer political risk insurance guarantees in emerging economies in order to help them attract and retain private investment.

　　五、簡答題

　　2、雙邊投資協(xié)定的特點。

　　1.締約國通常為資本輸出國與資本輸入國，或互有資本輸出或輸入的國家。

　　2.規(guī)范一締約國國民向締約另一方境內(nèi)投資的問題。

　　3.締約國簽署雙邊投資協(xié)定后，承擔協(xié)定項下的義務。

　　4.雙邊投資協(xié)定的規(guī)定與締約國外資立法相輔相成。在雙邊協(xié)議達成后，簽約國必須承擔相應的國際法上的義務，因此，雙邊投資協(xié)定與簽約國家的國內(nèi)法相輔相成。

　　5、簡述MIGA承保的違約險的構成要件。

　　(1)無法求助于司法或仲裁機關對毀約或違約的索賠作出決定。這里的司法和仲裁機關，應是獨立于東道國行政部門之外從事司法行為的并且被授權制作終局和具有約束力決定的法院或仲裁庭。而“無法求助于”司法或仲裁機關則包括由于東道國政府設立不合理的程序障礙而拒絕投保人進入這些機構。

　　(2)該司法或仲裁機構未能在合理期限內(nèi)作出決定，這個期限從投保人提取訴訟到該司法或仲裁機關作出最后決定之間不應少于2年。

　　(3)裁決不能執(zhí)行。在投保人業(yè)已采取所有可行的(除多邊機構不同意采取的外)措施以執(zhí)行這類裁決之日的90天內(nèi)，不能執(zhí)行最終和有拘束力的裁決。

　　六、論述題

　　1、論述多邊投資擔保機構對可擔保的合格的投資的要求。

　　依據(jù)多邊投資擔保機構公約的規(guī)定，投資要具有承保的資格，必須在投資類型、投資資產(chǎn)、投資時間以及投資的東道國幾方面符合一定的要求并符合規(guī)定的標準。

　　1.投資類型

　　機構承保的合格投資既包括股權投資，也包括非股權直接投資，股權持有人在有關企業(yè)中所發(fā)放或擔保的中長期貸款。

　　同時，機構董事會經(jīng)特別多數(shù)票通過，可將合格的投資擴大到其他任何中長期形式的投資。

　　但除上述貸款外，其他貸款只有當它們同機構業(yè)已擔�；驍M擔保的特定投資有關時，才算合法

　　2.投資資產(chǎn)形式

　　合格的投資可以是公約規(guī)定的可自由使用貨幣或在作出承保決定時可自由兌換的任何其他貨幣，也可以是向投資項目提供的任何具有貨幣價值的有形或無形資產(chǎn)，如提供機器、專利、工藝流程、技術、技術服務、管理技巧、商標以及銷售渠道等。

　　3.投資時間

　　機構承保的投資限于新的投資。所謂新的投資是指投保人提出的申請注冊之后才開始執(zhí)行的投資。新的投資包括：用來更新、擴展、增強現(xiàn)存項目的財政活力;或開發(fā)一個現(xiàn)存投資項目的投資;以及現(xiàn)存投資產(chǎn)生的、本可匯出東道國的收益。

　　機構在承保投資之前，首先應查明該項投資是否具有積極性與合法性等要件，其標準有四個：

　　(1)該投資的經(jīng)濟合理性。判斷一個投資項目在經(jīng)濟上是否合理，要考慮投資項目在擬投保期間內(nèi)技術上的可行性，財政上及經(jīng)濟上的生存能力。要考慮所有有關的經(jīng)濟及財務因素，包括項目本身的合理經(jīng)濟收益率(不包括貿(mào)易減讓與津貼等外部因素)等。

　　(2)該投資對東道國發(fā)展的貢獻。該投資為東道國創(chuàng)造收益的潛力;該投資對最大限度地發(fā)揮東道國的生產(chǎn)潛力，尤其是對生產(chǎn)出口產(chǎn)品或進口替代產(chǎn)品以及對減少東道國承受外在的經(jīng)濟變化的脆弱性所能作出貢獻;該投資項目拓寬經(jīng)濟活動范圍、增加就業(yè)機會以及改善收入分配的程度;該投資項目向東道國轉(zhuǎn)讓知識和技能的程度以及該投資項目對東道國社會基礎設施和環(huán)境的影響等。

　　對于東道國經(jīng)濟發(fā)展沒有貢獻的投資，機構不予擔保。

　　(3)該投資符合東道國的法律與規(guī)章，即投資應是東道國法律所允許或接受的。

　　(4)該投資與東道國宣布的發(fā)展目標和重要相一致。

　　5.合格投資的東道國

　　根據(jù)公約的規(guī)定，機構只對發(fā)展中國家會員國境內(nèi)所作的投資予以擔保。而且，東道國須同意機構承保，在東道國政府同意機構就指定的承保風險予以擔保之前，機構不得締結任何擔保合同。

　　任何東道國都可以拒絕其同意，這會促使東道國在同意之前評估擬建議的投資。

　　若東道國在合理的期限內(nèi)未提出反對意見，也可視為同意。

　　1、 論述多變投資擔保機構對合格的投資者的規(guī)定。

　　公約第13條規(guī)定，凡符合下列條件的自然人和法人都有資格取得機構的擔保：

　　(1)該自然人是東道國以外一會員國國民;

　　(2)該法人在一會員國注冊并在該會員國設有主要業(yè)務點，或其多數(shù)資本為一會員國或幾個會員國或其國民所有，在上述情況下，該會員國必須不是東道國;

　　(3)該法人不論是否私人所有，均在商業(yè)基礎上經(jīng)營。

　　依據(jù)公約的上述規(guī)定，有資格取得擔保的投資者包括自然人和法人。凡不具有法人資格的合伙、非法人社團和分支機構不具有這種資格。在這些情況下，合格性僅限于單個合伙人、社團的成員或分支機構的所有人。

　　如果其中一部分投資者具有合格性，而另一部分投資者不具有合格性，那么對該投資項目內(nèi)與合格投資者的股份相應的投資部分可予承保。

　　關于投資者的國籍，公約的規(guī)定也頗有特色。

　　對于自然人來說，合格的投資者必須是東道國以外的會員國國民。

　　對于法人來說，則須在東道國以外的成員國境內(nèi)組成并且其主要營業(yè)地位于該國境內(nèi)，即兼采了成立地和主要營業(yè)地的復合標準，若不符合這一標準，則采取資本控制標準，即多數(shù)資本為東道國以外的會員國國民所擁有，該法人才能成為合格投資者。

　　此外，基于投資者和東道國的聯(lián)合申請，董事會經(jīng)特別多數(shù)票通過，可將合格投資者擴大到作為東道國國民的自然人，或在東道國境內(nèi)組成或其多數(shù)資本由東道國國民所擁有的法人。條件是所要投入的資產(chǎn)應是從東道國境外轉(zhuǎn)入的。這一規(guī)定可促進發(fā)展中國家的海外投資企業(yè)將海外資本投入本國項目，促進海外資本回流。

　　在采用資本控制標準時，就產(chǎn)生了確定投資者所有權的問題。

　　機構的業(yè)務細則規(guī)定，在確定投資者所有權時，承保人應注意受益所有權而非登記所有權。就股份公司而言，如果一個人的股份自然對其產(chǎn)生利益并且他具有回收其股份的權利，這個人應被認為是該股份公司的受益所有權人。例如，在經(jīng)紀人或銀行為其客戶持有股票的情況下，該客戶不是中間人而應被認為是受益所有權人。但是，若須不適當?shù)睾馁Y費時才能確定投保人的受益所有權人，機構可推定受益所有權人具有與登記所有權人相同的國籍。若受益所有權與登記所有權都須不適當?shù)睾馁Y費時才能確定，則可推定投保人首先是非東道國的成員國的國民，只要這些國民擁有在該投保人(公司)最近一次的股東大會上的多數(shù)投票權。

　　機構關于合格的投資者的規(guī)定的另一個獨特之處是，有資格取得擔保的法人不必限于歸私人所有，只要其在商業(yè)基礎上經(jīng)營就行了。

　　各國海外投資保險制度大多不向非私人性質(zhì)企業(yè)提供保證或保險，而多邊投資擔保機構的法人投保人則無此限制，它們可以是：

　　(1)由一成員國和私人共有;

　　(2)完全歸一個成員國所有;

　　(3)歸幾個成員國共有;

　　(4)歸幾個成員國和私人共有。

　　這里的成員國一詞包括歸成員國所有或控制的任何機構或?qū)嶓w�？梢姡瑱C構的法人投保人的范圍比各國國內(nèi)投資保險制要廣泛一些。但是，無論法人由誰所有，都必須在商業(yè)基礎上經(jīng)營。如果投資者的股權大部分為私有，該投資者可被認為是在商業(yè)的基礎上營業(yè)。如果投資者的股權大部分為公有，承保人必須確定投保人是否在商業(yè)基礎上營業(yè)。如果投資者的一部分業(yè)務是在商業(yè)基礎上經(jīng)營，而其他業(yè)務是在非商業(yè)基礎上經(jīng)營，該投資者只有資格取得對構成商業(yè)性營業(yè)的那部分投資的擔保。