第二章　公司法律制度

　　一、公司法律制度概述

　　(一)公司的種類

　　概念解析：

　　公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的的，由股東投資形成的法人企業(yè)。

　　1.我國《公司法》規(guī)定的公司形式：“有限”責(zé)任公司和股份“有限”公司。

　　2.母公司和子公司(公司的控制和依附關(guān)系為標準)

　　母公司和子公司都具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　3.總公司和分公司

　　分公司不具有法人資格，但可領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》(而非《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》)，以總公司的名義進行經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。

　　(二)公司法人財產(chǎn)權(quán)

　　概念解析：法人財產(chǎn)權(quán)是指公司擁有由股東投資形成的法人財產(chǎn)，并依法對財產(chǎn)行使占有、使用、受益、處分的權(quán)利。

　　1.對外投資

　　(1)公司向其他企業(yè)投資，依照公司章程的規(guī)定，由“董事會或者股東會、股東大會”決議(2選1);

　　(2)公司章程對投資或擔(dān)保的總額及單項投資或擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額(從其章程規(guī)定)。

　　2.對外擔(dān)保

　　(1)公司為“他人”(非股東或?qū)嶋H控制人)提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由“董事會或者股東會、股東大會”決議;

　　(2)公司為公司“股東或者實際控制人”(自己人)提供擔(dān)保的，必須經(jīng)“股東會或者股東大會”決議。

　�、俳邮軗�(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項的表決。

　�、谠擁棻頉Q由“出席”會議的“其他股東”所持“表決權(quán)”的“過半數(shù)”(大于1/2)通過。

　　二、有限責(zé)任公司

　　(一)有限責(zé)任公司的設(shè)立條件

　　1.股東人數(shù)：50人以下，允許設(shè)立1人公司。

　　提示：股份有限公司的發(fā)起人為2—200人。

　　2.注冊資本

　　有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的“全體股東認繳”的出資額。

　　提示：法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　3.出資方式

　　(1)股東可以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等方式出資。

　　提示：對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。

　　(2)股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。

　　4.股東共同制定公司章程

　　公司章程對“公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員”具有約束力。

　　(二)有限責(zé)任公司設(shè)立的程序

　　1.股東繳納出資

　　(1)未履行的公司內(nèi)部責(zé)任

　　股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向“已按期足額繳納出資的股東”承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(2)對外責(zé)任

　�、俟蓶|在公司“設(shè)立時”未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人(原始股東)與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任;但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

　　②股東在公司“增資時”未履行或者未全面履行出資義務(wù)，未盡公司法規(guī)定的法定義務(wù)的董事、高級管理人員也承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的;董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

　　③有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道(惡意)，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任;公司債權(quán)人依法向該股東提起訴訟，同時也可以請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　解釋：受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，可以向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償。當(dāng)事人另有約定的除外。

　　2.申請設(shè)立登記

　　(1)有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額，公司“設(shè)立時”的其他股東承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

　　(2)訴訟時效限制：股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)，被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

　　(三)有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)

　　1.股東之間轉(zhuǎn)讓

　　有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　　2.向股東以外的人轉(zhuǎn)讓

　　(1)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東“過半數(shù)”同意。

　　(2)股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項“書面通知”其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　(3)其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　(4)經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

　　兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照“轉(zhuǎn)讓時”各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

　　注意：公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　3.強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)

　　人民法院依照強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。

　　其他股東自人民法院通知之日起滿“20日”不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

　　(四)有限責(zé)任公司股東退出公司

　　1.股東退出公司的法定條件

　　有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

　　(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的;

　　(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;

　　(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

　　2.股東退出公司的法定程序

　　自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟(股東直接訴訟)。

　　(五)股東會

　　1.股東會的職權(quán)(《公司法》37條)

　　(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。

　　提示：決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案屬于董事會的職權(quán)。

　　(2)選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項。

　　(3)審議批準董事會的報告。

　　(4)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。

　　(5)審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案。

　　(6)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。

　　(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議。

　　(8)對發(fā)行公司債券作出決議。

　　(9)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議。

　　(10)修改公司章程。

　　【提示1】股份有限公司股東大會的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)相同。

　　【提示2】董事會的職權(quán)

　　董事會的一般職權(quán)是“制訂方案”，提交股東會表決通過。董事會有權(quán)“決定”的事項包括：

　　(1)決定公司的經(jīng)營計劃和“投資方案”。

　　(2)決定公司“內(nèi)部管理機構(gòu)”的設(shè)置。

　　(3)決定“聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項”;根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，并決定其報酬事項。

　　(4)制定公司的基本管理制度。

　　【解釋】公司的具體規(guī)章由經(jīng)理制定。