第三節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度

　　一、外商投資企業(yè)法律制度主要內(nèi)容

　　外商投資企業(yè)是外國(guó)投資者經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)舉辦的企業(yè)。

　　(一)外商投資企業(yè)的種類(lèi)

　　中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資股份有限公司。

　　(二)外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

　　1.鼓勵(lì)類(lèi)外商投資項(xiàng)目

　　2.限制類(lèi)外商投資項(xiàng)目

　　3.禁止類(lèi)外商投資項(xiàng)目

　　4.允許類(lèi)外商投資項(xiàng)目

　　(三)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)

　　外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)是外國(guó)投資者購(gòu)買(mǎi)境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱(chēng)“境內(nèi)公司”)股東的股權(quán)或認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱(chēng)“股權(quán)并購(gòu)”);或者，外國(guó)投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過(guò)該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買(mǎi)境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn);或外國(guó)投資者協(xié)議購(gòu)買(mǎi)境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)(以下稱(chēng)“資產(chǎn)并購(gòu)”)。

　　1.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)應(yīng)遵循的原則

　　2.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的要求

　　3.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額

　　(1)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的注冊(cè)資本。

　　(2)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的投資總額。

　　4.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的出資

　　5.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的審批與登記

　　6.反壟斷審查

　　二、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度

　　(一)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立

　　1.設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的條件

　　在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)(簡(jiǎn)稱(chēng)合營(yíng)企業(yè))，應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄的規(guī)定。

　　2.設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的審批機(jī)關(guān)

　　設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的審批機(jī)關(guān)是商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)。除按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批的合營(yíng)企業(yè)外，其他合營(yíng)企業(yè)的設(shè)立由省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)審批，報(bào)商務(wù)部備案。

　　3.沒(méi)立合營(yíng)企業(yè)的法律程序

　　(二)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額

　　1.合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本

　　(1)在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的出資比例一般不得低于25%。

　　(2)合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期限內(nèi)，不得減少其注冊(cè)資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊(cè)資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　(3)合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額。

　　2.合營(yíng)企業(yè)的投資總額

　　合營(yíng)企業(yè)的投資總額是按照合營(yíng)企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和，由注冊(cè)資本與借款構(gòu)成。

　　(三)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的出資方式、出資期限

　　1.合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的出資方式

　　合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資。

　　2.合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的出資期限

　　合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)合同中訂明出資期限，并且應(yīng)當(dāng)按照合營(yíng)合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。

　　(四)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

　　1.合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件

　　2.合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序

　　三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度

　　(一)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立

　　1.設(shè)立合作企業(yè)的條件

　　2.設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

　　(二)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資、合作條件

　　1.合作企業(yè)的注冊(cè)資本

　　合作企業(yè)的注冊(cè)資本是為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出資額之和。

　　2.合作企業(yè)的投資和合作條件

　　(1)合作各方的出資方式。

　　(2)合作各方的出資比例。

　　(3)合作各方的出資期限。

　　(4)合作各方的出資轉(zhuǎn)讓。

　　(三)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

　　1.合作企業(yè)的組織形式

　　合作企業(yè)可以申請(qǐng)為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請(qǐng)為不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　2.合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì);不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。

　　(四)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益分配與回收投資

　　1.合作企業(yè)的收益分配

　　合作企業(yè)的中外合作者可以在合同中約定采用分配利潤(rùn)、分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益。合作企業(yè)合作各方約定采用分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益的，應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)稅法的有關(guān)規(guī)定，計(jì)算應(yīng)納稅額。

　　2.合作企業(yè)外國(guó)合作者先行回收投資

　　(1)外國(guó)合作者先行回收投資的方式。

　　(2)外國(guó)合作者先行回收投資的條件。

　　(五)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限、解散和清算

　　四、外資企業(yè)法律制度

　　(一)外資企業(yè)的設(shè)立

　　1.設(shè)立外資企業(yè)的條件

　　2.設(shè)立外資企業(yè)的法律程序

　　(二)外資企業(yè)的注冊(cè)資本與外國(guó)投資者的出資

　　1.外資企業(yè)的注冊(cè)資本

　　外資企業(yè)的注冊(cè)資本是為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，即外國(guó)投資者認(rèn)繳的全部出資額。

　　2.外國(guó)投資者的出資

　　(1)外國(guó)投資者的出資方式。

　　(2)外國(guó)投資者的出資期限。

　　(三)外資企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

　　1.外資企業(yè)的組織形式

　　根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

　　2.外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)可以由外國(guó)投資者根據(jù)企業(yè)不同的經(jīng)營(yíng)內(nèi)容、經(jīng)營(yíng)規(guī)模、經(jīng)營(yíng)方式自行設(shè)置。

　　(四)外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限、終止和清算