(一)上市公司收購概述

1.上市公司收購的概念

上市公司收購，是指收購人通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動，持有一個上市公司的股份達到一定比例或通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動以外的其他合法方式控制一個上市公司的股份達到一定程度，導致其獲得或者可能獲得對該公司的實際控制權(quán)的行為。

上市公司收購的投資者的目的在于獲得對上市公司的實際控制權(quán)，不以達到對上市公司實際控制權(quán)而受讓上市公司股票的行為，不能稱之為收購。這里所指的實際控制權(quán)是指：(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;(2)投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%;(3)投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任;(4)投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響;(5)中國證監(jiān)會認定的其他情形。收購人可以通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，或通過投資關(guān)系、協(xié)議和其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人，也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。

2.上市公司收購人

收購人包括投資者及與其一致行動的他人。在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一致行動人。如果沒有相反證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動人：(1)投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系;(2)投資者受同一主體控制;(3)投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔任董事、監(jiān)事或者高級管理人員;(4)投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響;(5)銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排;(6)投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系;(7)持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份;(8)在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份;(9)持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份;(10)在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份;(11)上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份;(12)投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。投資者認為其與他人不應被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據(jù)。

有下列情形之一的，不得收購上市公司：(1)收購人負有數(shù)額較大債務，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);(2)收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;(3)收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為;(4)收購人為自然人的，存在《公司法》規(guī)定的依法不得擔任公司董事、監(jiān)事、髙級管理人員的情形;(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認定的不得收購上市公司的其他情形。

3.上市公司收購中有關(guān)當事人的義務

(1)收購人的義務。一是報告義務。實施要約收購的收購人必須事先向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書。在收購過程中要約收購完成后，收購人應當在15日內(nèi)將收購情況報告中國證監(jiān)會和證券交易所。二是禁售義務。收購人在要約收購期內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票。三是鎖定義務。收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。但是，收購人在被收購公司中擁有權(quán)益的股份在同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉(zhuǎn)讓不受前述12個月的限制，但應當遵守《上市公司收購管理辦法》有關(guān)豁免申請的有關(guān)規(guī)定。此外，在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實發(fā)生之日起一年后，每12個月內(nèi)增持不超過該公司已發(fā)行的2%的股份，該增持不超過2%的股份鎖定期為增持行為完成之日起6個月。

(2)被收購公司的控股股東或者實際控制人不得濫用股東權(quán)利，損害被收購公司或者其他股東的合法權(quán)益。

(3)被收購公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員對公司負有忠實義務和勤勉義務，應當公平對待收購本公司的所有收購人。

4.上市公司收購的支付方式

上市公司收購可以采用現(xiàn)金、依法可以轉(zhuǎn)讓的證券以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他支付方式進行。

(二)上市公司收購的權(quán)益披露

投資者收購上市公司，要依法披露其在上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權(quán)益應當合并計算。

1.進行權(quán)益披露的情形

(1)通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行的股份達到5%時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應當依照上述規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。