(一)上市公司收購(gòu)概述

　　1.上市公司收購(gòu)的概念

　　上市公司收購(gòu)，是指收購(gòu)人通過(guò)在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)，持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例或通過(guò)證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)以外的其他合法方式控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度，導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。

　　上市公司收購(gòu)的投資者的目的在于獲得對(duì)上市公司的實(shí)際控制權(quán)，不以達(dá)到對(duì)上市公司實(shí)際控制權(quán)而受讓上市公司股票的行為，不能稱(chēng)之為收購(gòu)。這里所指的實(shí)際控制權(quán)是指：(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;(2)投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò)30%;(3)投資者通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任;(4)投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響;(5)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。收購(gòu)人可以通過(guò)取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，或通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議和其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。

　　2.上市公司收購(gòu)人

　　收購(gòu)人包括投資者及與其一致行動(dòng)的他人。在上市公司的收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中有一致行動(dòng)情形的投資者，互為一致行動(dòng)人。如果沒(méi)有相反證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動(dòng)人：(1)投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系;(2)投資者受同一主體控制;(3)投資者的董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員;(4)投資者參股另一投資者，可以對(duì)參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響;(5)銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排;(6)投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營(yíng)等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系;(7)持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份;(8)在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，與投資者持有同一上市公司股份;(9)持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份;(10)在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其前項(xiàng)所述親屬同時(shí)持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份;(11)上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份;(12)投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。投資者認(rèn)為其與他人不應(yīng)被視為一致行動(dòng)人的，可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提供相反證據(jù)。

　　有下列情形之一的，不得收購(gòu)上市公司：(1)收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);(2)收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;(3)收購(gòu)人最近3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為;(4)收購(gòu)人為自然人的，存在《公司法》規(guī)定的依法不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、髙級(jí)管理人員的情形;(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購(gòu)上市公司的其他情形。

　　3.上市公司收購(gòu)中有關(guān)當(dāng)事人的義務(wù)

　　(1)收購(gòu)人的義務(wù)。一是報(bào)告義務(wù)。實(shí)施要約收購(gòu)的收購(gòu)人必須事先向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)送上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)。在收購(gòu)過(guò)程中要約收購(gòu)?fù)瓿珊螅�收�?gòu)人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)將收購(gòu)情況報(bào)告中國(guó)證監(jiān)會(huì)和證券交易所。二是禁售義務(wù)。收購(gòu)人在要約收購(gòu)期內(nèi)，不得賣(mài)出被收購(gòu)公司的股票。三是鎖定義務(wù)。收購(gòu)人持有的被收購(gòu)的上市公司的股票，在收購(gòu)行為完成后的12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。但是，收購(gòu)人在被收購(gòu)公司中擁有權(quán)益的股份在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓不受前述12個(gè)月的限制，但應(yīng)當(dāng)遵守《上市公司收購(gòu)管理辦法》有關(guān)豁免申請(qǐng)的有關(guān)規(guī)定。此外，在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)增持不超過(guò)該公司已發(fā)行的2%的股份，該增持不超過(guò)2%的股份鎖定期為增持行為完成之日起6個(gè)月。

　　(2)被收購(gòu)公司的控股股東或者實(shí)際控制人不得濫用股東權(quán)利，損害被收購(gòu)公司或者其他股東的合法權(quán)益。

　　(3)被收購(gòu)公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)公平對(duì)待收購(gòu)本公司的所有收購(gòu)人。

　　4.上市公司收購(gòu)的支付方式

　　上市公司收購(gòu)可以采用現(xiàn)金、依法可以轉(zhuǎn)讓的證券以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他支付方式進(jìn)行。

　　(二)上市公司收購(gòu)的權(quán)益披露

　　投資者收購(gòu)上市公司，要依法披露其在上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。

　　1.進(jìn)行權(quán)益披露的情形

　　(1)通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書(shū)面報(bào)告，抄報(bào)該上市公司所在地的中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票。