第五節(jié) 違約責(zé)任的形式

　　我國《合同法》在第七章專門規(guī)定了違約責(zé)任的多種形式。這些承擔(dān)違約責(zé)任的方式，既可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。

　　一、繼續(xù)履行

　　《合同法》第107條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。

　　繼續(xù)履行是指債權(quán)人在債務(wù)人違約行為發(fā)生后請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)強(qiáng)制債務(wù)人繼續(xù)按照合同的約定履行債務(wù)。繼續(xù)履行是合同實(shí)際履行原則的要求和延伸，是在發(fā)生違約行為后的一種補(bǔ)救措施。適用繼續(xù)履行的責(zé)任形式的要件主要有以下幾方面：

　　1.有違約行為發(fā)生 繼續(xù)履行是作為一種違約責(zé)任存在的，它與繼續(xù)性的合同中的非一次性的履行義務(wù)是有本質(zhì)區(qū)別的，履行義務(wù)不等于承擔(dān)法律責(zé)任。而繼續(xù)履行則是債務(wù)人違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。所以只有在違約發(fā)生時才可適用，在合同履行期限屆滿之前不存在繼續(xù)履行的問題。

　　2.有債權(quán)人的請求 要求繼續(xù)履行是債權(quán)人的權(quán)利。是否要求繼續(xù)履行應(yīng)由債權(quán)人根據(jù)其實(shí)際的需要做出選擇。人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)只有根據(jù)債權(quán)人的申請才能作出強(qiáng)制債務(wù)人繼續(xù)履行的裁決。

　　3.繼續(xù)履行不違背合同的性質(zhì)和法律規(guī)定 繼續(xù)履行的債務(wù)一般是非金錢債務(wù)，對于具有人身性質(zhì)的債務(wù)不能適用繼續(xù)履行。

　　4.債務(wù)能夠繼續(xù)履行 一方面?zhèn)鶆?wù)人具有繼續(xù)履行的能力，另一方面?zhèn)鶆?wù)的標(biāo)的適于繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行不至于造成債務(wù)人的過重經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。

　　繼續(xù)履行的形式可以是限期履行債務(wù)，即債務(wù)人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人在寬限期內(nèi)履行合同義務(wù);也可以是合理選擇要求債務(wù)人承擔(dān)修理、更換、重作等違約責(zé)任。

　　例題：適用繼續(xù)履行的責(zé)任形式的要件主要有以下( )幾方面。

　　A.有違約行為發(fā)生

　　B.有債權(quán)人的請求

　　C.繼續(xù)履行不違背合同的性質(zhì)和法律規(guī)定

　　D.債務(wù)能夠繼續(xù)履行

　　E.債務(wù)不能繼續(xù)履行

　　答案：ABCD

　　解析：適用繼續(xù)履行的責(zé)任形式的要件主要有以下幾方面：

　　1.有違約行為發(fā)生。

　　2. 有債權(quán)人的請求。要求繼續(xù)履行是債權(quán)人的權(quán)利。

　　3.繼續(xù)履行不違背合同的性質(zhì)和法律規(guī)定。

　　4.債務(wù)能夠繼續(xù)履行。

　　二、支付違約金

　　(一)違約金的概念和特征

　　違約金是指當(dāng)事人在合同中約定，在一方當(dāng)事人違約時向另一方支付一定數(shù)額的金錢。違約金具有的法律特征是：

　　1.違約金的根據(jù)是當(dāng)事人的約定 《合同法》第114條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。如果當(dāng)事人在合同中沒有約定違約金，則不產(chǎn)生違約金的責(zé)任形式。違約金雖然由當(dāng)事人約定，但是關(guān)于違約金數(shù)額的條款并不是絕對不變的，根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人根據(jù)具體情況，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)對違約金的數(shù)額予以增加或減少。

　　2.違約金條款具有從合同的性質(zhì) 違約金以主合同的存在為條件，主合同不成立、無效或者被撤銷時，違約金條款便不能發(fā)生效力。當(dāng)然，違約金條款也具有一定的獨(dú)立性，當(dāng)由于當(dāng)事人一方的違約行為而導(dǎo)致合同解除時，非違約一方仍然有權(quán)根據(jù)約定要求違約方支付違約金。

　　3.違約金是一種附條件的合同條款 違約金作為違約責(zé)任的一種形式，只有在違約行為發(fā)生后才能生效。如果當(dāng)事人履行了合同義務(wù)，則不發(fā)生支付違約金的問題。

　　(二)違約金的效力

　　我國《合同法》，第114條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金：也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法�！笨梢�，違約金具有雙重效力，即對違約行為的懲罰效力和對因違約行為所造成的非違約一方利益損失的賠償效力。

　　1.懲罰性違約金

　　懲罰性違約金又稱為固有違約金，是指當(dāng)事人一方在違反合同時，應(yīng)向另一方支付的違約金。懲罰性違約金是對違約行為的一種懲戒，不以損害事實(shí)為前提，只要違約事實(shí)存在，就應(yīng)當(dāng)支付違約金，造成對方損害的，還應(yīng)賠償損失�！逗贤�法》第114條第三款規(guī)定：“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)�！边@里所規(guī)定的就遲延履行部分約定的違約金即屬于懲罰性違約金。這里應(yīng)注意的是，作為合同擔(dān)保方式之一的定金對違約方也具有一定的懲罰性，在具體合同中如何處理違約金與定金條款的適用問題，應(yīng)按《合同法》第116條的規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款�！笨梢姡瑧土P性違約金與定金的罰則并不能并用，只能選擇其一。

　　懲罰性違約金的支付，應(yīng)按合同的約定。當(dāng)事人約定概括性懲罰違約金的，其支付的金額應(yīng)與違約的程度相適應(yīng)，當(dāng)事人根本違約的，應(yīng)支付全額的違約金，而非根本違約的，只需支付與違約部分相適應(yīng)的違約金。

　　2.賠償性違約金

　　賠償性違約金即賠償額預(yù)定違約金，是指一方當(dāng)事人違約造成對方損失的，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜倪`約金作為損失的賠償金。賠償性違約金以損害事實(shí)的出現(xiàn)為前提，造成損失的，需要支付違約金，沒有損失的，不支付違約金。