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事業(yè)單位考試公共基礎(chǔ)知識(shí)：正當(dāng)防衛(wèi)

中華考試網(wǎng) 2017-08-22 【大中小】

　　在事業(yè)單位的考試中刑法的地位是不容忽視的，且對(duì)于刑法而言其內(nèi)容的組成包括刑法總論、犯罪論、刑罰論以及刑法分則的一些考點(diǎn)，其中在犯罪論里面有一個(gè)比較重要的知識(shí)點(diǎn)那就是正當(dāng)防衛(wèi)，要想拿到正方防衛(wèi)相關(guān)題目的分值，就要掌握其要件、定義以及法律后果等等，接下來我們首先要弄清楚其定義。

　　正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國(guó)家、公共利益，本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而對(duì)不法侵害者所實(shí)施的沒有明顯超過必要限度并且未造成重大損害的行為。正當(dāng)防衛(wèi)是法律賦予公民的一項(xiàng)權(quán)利。當(dāng)合法權(quán)利遭到正在進(jìn)行的不法侵害時(shí)，公民有權(quán)對(duì)不法侵害人進(jìn)行必要的反擊。正當(dāng)防衛(wèi)不僅不構(gòu)成犯罪，而且受到法律的保護(hù)。同時(shí)我們也要知道正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成要件，其要件包括以下幾點(diǎn)：

　　第一，必須存在不法侵害行為。對(duì)合法行為，則不能進(jìn)行防衛(wèi)。因此，對(duì)下列行為不能實(shí)行防衛(wèi)，依法執(zhí)行公務(wù)或執(zhí)行合法命令的行為;公民的依法扭送行為;正當(dāng)防衛(wèi)行為;緊急避險(xiǎn)行為。對(duì)上述四種合法行為不能實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。那么什么叫做不法侵害呢，一般情況下主要是指犯罪行為，也可以是其他具有嚴(yán)重侵害緊迫性的違法行為。因?yàn)椤缎谭ā芬?guī)定的是“不法侵害”，而不是規(guī)定犯罪行為，而不法侵害是既包括犯罪行為，也包括其他違法行為的。并且違法行為是可以轉(zhuǎn)化為犯罪行為的。在不法侵害正在進(jìn)行的過程中，違法行為與犯罪行為之間沒有不可逾越的界限�？傊�，不論是違法行為還是犯罪行為，只要形成侵害緊迫性，都可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。這種不法侵害還必須是實(shí)際存在的，是確確實(shí)實(shí)發(fā)生了的，而不是想象的、推測(cè)的。假想防衛(wèi)不是正當(dāng)防衛(wèi)。在現(xiàn)實(shí)中有這樣的情況，本來沒有侵害行為存在，行為人因?yàn)榫窬o張或其他原因誤認(rèn)為有侵害行為存在，而進(jìn)行了反擊，給假想的侵害者造成了不應(yīng)有的損害，這在理論上叫假想防衛(wèi)。并且不法侵害的行為必須正在進(jìn)行中，也就是說不法侵害正處于已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束的進(jìn)行狀態(tài)。

　　第二，只能對(duì)不法侵害人實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。正當(dāng)防衛(wèi)的目的在于排除、制止不法侵害，所以只能對(duì)不法侵害者本人進(jìn)行反擊，而不能反擊沒有實(shí)施不法侵害的第三者(包括不法侵害者的家屬、親友)。

　　第三，正當(dāng)防衛(wèi)是為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害。也就是說，防衛(wèi)的目的是保護(hù)國(guó)家、公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益。如果不是為了保護(hù)合法權(quán)益，就談不上正當(dāng)防衛(wèi)。下面兩種情況不屬于正當(dāng)防衛(wèi)：①防衛(wèi)挑撥。是指故意地挑逗或引誘對(duì)方先實(shí)施侵害行為，然后以正當(dāng)防衛(wèi)為借口，對(duì)侵害人進(jìn)行報(bào)復(fù)、侵害的行為。這種防衛(wèi)挑撥行為形式上看似乎是正當(dāng)防衛(wèi)，但實(shí)質(zhì)上是一種特殊形式的預(yù)謀性犯罪，是利用正當(dāng)防衛(wèi)的合法形式來實(shí)施危害他人的犯罪行為，因而不能按正當(dāng)防衛(wèi)處理。②互相斗毆。是指雙方都有非法侵害對(duì)方的意圖而發(fā)生的互相侵害的行為。把參與互相斗毆的每個(gè)人的行為分割開來看，似乎具備保護(hù)目的的合法性這個(gè)前提，但實(shí)質(zhì)上雙方都是為了侵害對(duì)方而不是為了保護(hù)國(guó)家、公共利益和公民個(gè)人的合法權(quán)益，因此雙方的行為都是不法侵害，而不是正當(dāng)防衛(wèi)。

　　第四，防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度造成重大損害。正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度應(yīng)當(dāng)理解為：防衛(wèi)行為是有效地制止不法侵害所必需的，防衛(wèi)行為的強(qiáng)度與侵害行為的強(qiáng)度基本相適應(yīng)，沒有明顯超過必要限度，也沒有給不法侵害人造成重大損害。防衛(wèi)過當(dāng)是指防衛(wèi)行為明顯超過必要限度并造成重大損害的行為�！缎谭ā返� 20 條規(guī)定，防衛(wèi) 過當(dāng)應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。另外，《刑法》第 20 條第 3 款還特別規(guī)定“對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù) 刑事責(zé)任。”這種情況稱為特別防衛(wèi)權(quán)。

　　例題：

　　1.正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)在于制止不法侵害，保護(hù)合法權(quán)益，其構(gòu)成要件主要有( )

　　A.必須是為了保衛(wèi)國(guó)家、公共利益、本人等合法權(quán)利

　　B.必須是針對(duì)不法侵害行為而進(jìn)行的防衛(wèi)

　　C.必須是對(duì)正在進(jìn)行的不法行為進(jìn)行的防衛(wèi)

　　D.必須是針對(duì)實(shí)施不法侵害行為的人進(jìn)行防衛(wèi)

　　本題答案為ABCD。原因就是這四個(gè)選項(xiàng)都是正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成要件，因此全選。通過此題可以發(fā)現(xiàn)正當(dāng)防衛(wèi)的命題基本以要件的考查為主，把握好要件，基本就能應(yīng)對(duì)題目從而取得高分。