2018年中級(jí)審計(jì)師《法律》章節(jié)復(fù)習(xí)資料：第三章第二節(jié)_第2頁

　　三、行政處罰的管轄和適用

　　(一)行政處罰的管轄

　　行政處罰的管轄----指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰的權(quán)限分工，即某個(gè)行政違法行為應(yīng)由哪一個(gè)行政機(jī)關(guān)實(shí)施處罰的法律制度。

　　關(guān)注：

　　《行政處罰法》第20條規(guī)定：“行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級(jí)以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外�！�

　　第21條規(guī)定：“對(duì)管轄發(fā)生爭議的報(bào)請(qǐng)共同的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)指定管轄�！边@一規(guī)定確立了行政處罰在管轄上的下列原則：

　　l.行政處罰由違法行為發(fā)生地的行政機(jī)關(guān)管轄-----地域管轄

　　違法行為發(fā)生地包括違法行為的實(shí)施地、經(jīng)過地、危害結(jié)果發(fā)生地等。

　　2.行政處罰由縣級(jí)以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄---級(jí)別管轄和職能管轄。

　　3.除外原則

　　4.指定管轄

　　(二)行政處罰的適用原則

　　1.行政處罰與責(zé)令改正并行原則

　　2.一事不再罰原則

　　3.行政處罰折抵刑罰原則

　　違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任。不得以罰代刑，放縱犯罪。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。

　　4.行政處罰追訴時(shí)效原則

　　違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。

　　(三)不予行政處罰的情形

　　《行政處罰法》規(guī)定了三種不予行政處罰的情形：

　　1.不滿l4周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教。

　　2.精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的，不予行政處罰，但應(yīng)當(dāng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和治療。間歇性精神病人在精神正常時(shí)有違法行為的，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰。

　　3.違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。

　　(四)從輕或者減輕處罰的情形

　　1.已滿14周歲不滿l8周歲的人有違法行為的;

　　2.主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的;

　　3.受他人脅迫有違法行為的;

　　4.配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的;

　　5.其他依法從輕或者減輕行政處罰的。

　　四、行政處罰的決定和執(zhí)行

　　(一)行政處罰決定的原則

　　1.查明事實(shí)原則

　　2.事先告知權(quán)利原則

　　3.保障陳述申辯權(quán)原則

　　(二)行政處罰的程序

　　1.行政處罰的簡易程序

　　2.行政處罰的一般程序

　　一般程序也稱普通程序----指行政機(jī)關(guān)對(duì)有行政違法行為的當(dāng)事人進(jìn)行立案、調(diào)查、取證、做出決定的方式和步驟。

　　行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于2人。

　　調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對(duì)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定：

　　(1)確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定;

　　(2)違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰;

　　(3)違法事實(shí)不能成立的，不得給予行政處罰;

　　(4)違法行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)。

　　行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人;

　　當(dāng)事人不在場的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。

　　3.行政處罰的聽證程序

　　聽證程序----指行政機(jī)關(guān)在做出較重的行政處罰前，為了查明事實(shí)，處罰公正，根據(jù)當(dāng)事人的要求，公開舉行的聽取當(dāng)事人意見的程序。

　　關(guān)注：

　　聽證程序不是所有的行政處罰都適用。根據(jù)《行政處罰法》第42條的規(guī)定：

　　聽證適用于較重的行政處罰案件：

　　即責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰。

　　行政機(jī)關(guān)在做出前述行政處罰之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。

　　當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。

　　聽證的具體程序：

　　(1)當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后3日內(nèi)提出;

　　(2)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的7日前，通知當(dāng)事人舉行聽證的時(shí)間、地點(diǎn);

　　(3)除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私外，聽證公開舉行;

　　(4)聽證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持，當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請(qǐng)回避;

　　(5)當(dāng)事人可以親自參加聽證，也可以委托1至2人代理;

　　(6)舉行聽證時(shí)，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議，當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證;

　　(7)聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄，筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或者蓋章。

　　【例題2多選題】根據(jù) 《行政處罰法》的規(guī)定，適用聽證程序的行政處罰有：

　　A.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)

　　B.吊銷營業(yè)執(zhí)照

　　C.暫扣許可證

　　D.吊銷許可證

　　E.較大數(shù)額罰款

　　『正確答案』ABDE

　　『答案解析』聽證程序的行政處罰有責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);吊銷許可證或執(zhí)照;較大數(shù)額的罰款。

　　(三)行政處罰的執(zhí)行原則

　　1.自覺履行和強(qiáng)制執(zhí)行相結(jié)合的原則

　　行政處罰決定依法作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定的期限內(nèi)予以履行。

　　當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，做出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取下列措施：

　　(1)到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款;

　　(2)根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款;

　　(3)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

　　【例題3單選題】當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，做出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以對(duì)其加處罰款，每日罰款標(biāo)準(zhǔn)為罰款數(shù)額的：

　　A.2%　　　　　　B.3%

　　C.4%　　　　　　D.5%

　　『正確答案』B

　　『答案解析』當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，做出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以對(duì)其加處罰款，每日罰款標(biāo)準(zhǔn)為罰款數(shù)額的3%。

　　2.行政復(fù)議和行政訴訟不停止執(zhí)行的原則

　　3.決定罰款與收繳罰款相分離的原則

　　做出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。

　　除當(dāng)場收繳的罰款外，做出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在收到行政處罰決定書之日起15日內(nèi)，到指定的銀行繳納罰款。銀行將罰款直接上繳國庫。

　　在簡易程序中，依法給予20元以下的處罰，或者不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的，執(zhí)法人員可以當(dāng)場收繳罰款。行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員程序中當(dāng)場收繳罰款的，必須向當(dāng)事人出具省、自治區(qū)、直轄市財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)。不出具財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕繳納罰款。