1、關(guān)于法院依職權(quán)調(diào)查事項的范圍，下列哪些選項是正確的?

　　A.本院是否享有對起訴至本院案件的管轄權(quán)

　　B.委托訴訟代理人的代理權(quán)限范圍

　　C.當(dāng)事人是否具有訴訟權(quán)利能力

　　D.合議庭成員是否存在回避的法定事由

　　【司法部答案】ABCD

　　【考點】法院依職權(quán)調(diào)查

　　【答案解析】《證據(jù)規(guī)定》第十五條規(guī)定，人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”，是指以下情形：(一)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實;(二)涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關(guān)的程序事項。人民法院依職權(quán)調(diào)查的事項涉及非單純個人私益事項，故A、B、C、D選項說法正確，當(dāng)選。

　　2、甲將某物出售于乙，乙轉(zhuǎn)售于丙，甲應(yīng)乙的要求，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是錯誤的?

　　A.如僅甲、乙間買賣合同無效，則甲有權(quán)向乙主張不當(dāng)?shù)美�返還請求權(quán)

　　B.如僅乙、丙間買賣合同無效，則乙有權(quán)向丙主張不當(dāng)?shù)美�返還請求權(quán)

　　C.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲無權(quán)向丙主張不當(dāng)?shù)美�返還請求權(quán)

　　D.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲有權(quán)向乙、乙有權(quán)向丙主張不當(dāng)?shù)美�返還請求權(quán)

　　【司法部答案】C

　　【考點】不當(dāng)?shù)美?/P>

　　【答案解析】如僅甲、乙間買賣合同無效，甲失去某物，該物品被用于乙與丙之間合同的履行，丙并未不當(dāng)?shù)美�，甲有�?quán)向乙主張不當(dāng)?shù)美�，A正確。

　　如僅乙、丙間買賣合同無效，甲的交付行為系履行有效合同，乙失去了利益，其有權(quán)向不應(yīng)獲得利益的丙主張不當(dāng)?shù)美�返還，B正確。

　　如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，根據(jù)合同法第58條，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。締約過失責(zé)任與不當(dāng)?shù)美�返還可以在甲與乙、乙與丙之間分別進(jìn)行，D正確。

　　如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲利益受損，丙獲得了利益，可以突破債的相對性，由甲直接向丙請求返還不當(dāng)?shù)美�，C錯誤。

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　　3、某仲裁委員會在開庭審理甲公司與乙公司合同糾紛一案時，乙公司對仲裁庭中的一名仲裁員提出了回避申請。經(jīng)審查后，該仲裁員依法應(yīng)予回避，仲裁委員會重新確定了仲裁員。關(guān)于仲裁程序如何進(jìn)行，下列哪一選項是正確的?

　　A.已進(jìn)行的仲裁程序應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行

　　B.已進(jìn)行的仲裁程序有效，仲裁程序應(yīng)當(dāng)繼續(xù)進(jìn)行

　　C.當(dāng)事人請求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行的，仲裁程序應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行

　　D.已進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行，仲裁庭有權(quán)決定

　　【司法部答案】D

　　【考點】仲裁員的回避

　　【答案解析】《仲裁法》第37條規(guī)定，仲裁員因回避不能履行職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)依照仲裁法的規(guī)定重新選定或者指定仲裁員。重新選定或者指定仲裁員后，當(dāng)事人可以請求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行，但是否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定。仲裁庭也可以自行決定已進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行。故D選項說法正確，當(dāng)選。

　　4、甲公司訴乙公司貨款糾紛一案，A市B區(qū)法院在審理中查明甲公司的權(quán)利主張已超過訴訟時效(乙公司并未提出時效抗辯)，遂判決駁回甲公司的訴訟請求。判決作出后上訴期間屆滿之前，B區(qū)法院發(fā)現(xiàn)其依職權(quán)適用訴訟時效規(guī)則是錯誤的。關(guān)于本案的處理，下列哪一說法是正確的?

　　A.因判決尚未發(fā)生效力，B區(qū)法院可以將判決書予以收回，重新作出新的判決

　　B.B區(qū)法院可以將判決書予以收回，恢復(fù)庭審并向當(dāng)事人釋明時效問題，視具體情況重新作出判決

　　C.B區(qū)法院可以作出裁定，糾正原判決中的錯誤

　　D.如上訴期間屆滿當(dāng)事人未上訴的，B區(qū)法院可以決定再審，糾正原判決中的錯誤

　　【司法部答案】D

　　【考點】民事判決的效力

　　【答案解析】判決一經(jīng)作出，具有普遍拘束力，當(dāng)事人必須遵守，人民法院不能隨意改變，只能通過再審程序糾正原判決中的錯誤，故D選項說法正確，當(dāng)選。

　　5、關(guān)于船舶擔(dān)保物權(quán)及針對船舶的請求權(quán)的表述，下列哪些選項是正確的?

　　A.海難救助的救助款項給付請求，先于在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡賠償請求而受償

　　B.船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求，先于船舶噸稅、引航費等的繳付請求而受償

　　C.因保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生的費用，應(yīng)從船舶拍賣所得價款中先行撥付

　　D.船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)與船舶抵押權(quán)受償

　　【司法部答案】ACD

　　【考點】船舶優(yōu)先權(quán);請求權(quán)

　　【答案解析】參考《海商法》22-25條的規(guī)定。

　　《海商法》第22條 下列各項海事請求具有船舶優(yōu)先權(quán)：

　　(一)船長、船員和在船上工作的其他在編人員根據(jù)勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產(chǎn)生的工資、其他勞動報酬、船員遣返費用和社會保險費用的給付請求;

　　(二)在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償請求;

　　(三)船舶噸稅、引航費、港務(wù)費和其他港口規(guī)費的繳付請求;

　　(四)海難救助的救助款項的給付請求;

　　(五)船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求。…

　　第23條 本法第二十二條第一款所列各項海事請求，依照順序受償。但是，第(四)項海事請求，后于第(一)項至第(三)項發(fā)生的，應(yīng)當(dāng)先于第(一)項至第(三)項受償�！�

　　據(jù)此，第(四)項海難救助先于前三項優(yōu)先受償，A正確。 其他依照順序受償，所以(五)船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求，應(yīng)“后于”(三)船舶噸稅、引航費等的繳付請求而受償。B錯誤。

　　第24條規(guī)定， 因行使船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生的訴訟費用，保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生的費用，以及為海事請求人的共同利益而支付的其他費用，應(yīng)當(dāng)從船舶拍賣所得價款中先行撥付。C選項正確。

　　第25條 船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償，船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。簡單歸納三者受償順序為：船舶優(yōu)先權(quán)>船舶留置權(quán)>船舶抵押權(quán)。D選項正確。

　　因此，本題正確選項為ACD。

　　6、某出版社出版了一本學(xué)術(shù)論文集，專門收集國內(nèi)學(xué)者公開發(fā)表的關(guān)于如何認(rèn)定和處理侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的有關(guān)論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權(quán)法保護(hù)，其內(nèi)容選擇和編排具有獨創(chuàng)性。下列哪一說法是正確的?

　　A.被選編入論文集的論文已經(jīng)發(fā)表，故出版社不需征得論文著作權(quán)人的同意

　　B.該論文集屬于學(xué)術(shù)著作，具有公益性，故出版社不需向論文著作權(quán)人支付報酬

　　C.他人復(fù)制該論文集只需征得出版社同意并支付報酬

　　D.如出版社未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)

　　【司法部答案】D

　　【考點】匯編作品著作權(quán)

　　【答案解析】《著作權(quán)法》第14條規(guī)定，“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)�！钡�32條規(guī)定，“作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬�！北M管被選編入論文集的論文已經(jīng)發(fā)表，但論文集不屬于報刊，出版社需要經(jīng)過論文著作權(quán)人的同意，A錯誤。在法定許可的情形下都需要支付報酬，論文集自然不能例外，B錯誤。

　　匯編作品構(gòu)成雙重著作權(quán)，每位論文作者享有著作權(quán)，匯編作者享有匯編著作權(quán)，使用者應(yīng)當(dāng)經(jīng)過雙重同意并支付報酬，C錯誤。

　　對大多數(shù)匯編作品來說，其獨創(chuàng)性主要體現(xiàn)在選材、各部分的組織方式上面，因而它往往要透過匯編作品的整體或者其大部分來體現(xiàn)出來。盡管未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)，但可能需要承擔(dān)對若干作者的侵權(quán)責(zé)任，D正確。

　　7、2010年7月，甲公司不服A市B區(qū)法院對其與乙公司買賣合同糾紛的判決，上訴至A市中級法院，A市中級法院經(jīng)審理維持原判決。2011年3月，甲公司與丙公司合并為丁公司。之后，丁公司法律顧問在復(fù)查原甲公司的相關(guān)材料時，發(fā)現(xiàn)上述案件具備申請再審的法定事由。關(guān)于該案件的再審，下列哪一說法是正確的?

　　A.應(yīng)由甲公司向法院申請再審

　　B.應(yīng)由甲公司與丙公司共同向法院申請再審

　　C.應(yīng)由丁公司向法院申請再審

　　D.應(yīng)由丁公司以案外人身份向法院申請再審

　　【司法部答案】C

　　【考點】當(dāng)事人的變更

　　【答案解析】《民訴意見》第50條規(guī)定，企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人;企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。本題中，甲公司和丙公司合并之后的丁公司是申請再審適格主體，故C選項說法正確，當(dāng)選。

　　8、乙在甲提存機構(gòu)辦好提存手續(xù)并通知債權(quán)人丙后，將2臺專業(yè)相機、2臺天文望遠(yuǎn)鏡交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之債，要求取回提存物。但甲機構(gòu)工作人員在檢修自來水管道時因操作不當(dāng)引起大水，致乙交存的物品嚴(yán)重毀損。下列哪一選項是錯誤的?

　　A.甲機構(gòu)構(gòu)成違約行為

　　B.甲機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任

　　C.乙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失

　　D.丙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失

　　【司法部答案】D

　　【考點】提存的效果

　　【答案解析】學(xué)說認(rèn)為清償提存的場合，在提存人與提存部門之間成立保管合同，甲機構(gòu)工作人員因過失致乙交存的物品嚴(yán)重毀損，根據(jù)《合同法》第374條，“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)�，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任”，甲機構(gòu)應(yīng)當(dāng)構(gòu)成違約行為，承擔(dān)賠償責(zé)任，A、B正確。

　　提存后標(biāo)的物所有權(quán)、孳息和風(fēng)險全部轉(zhuǎn)移給債權(quán)人。但乙另行履行了提存之債之后所有權(quán)、孳息和風(fēng)險又全部轉(zhuǎn)移回乙，故乙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失。故C正確。

　　9、下列哪些選項是1991年頒布實行的《民事訴訟法》(2007年修正)未作規(guī)定的制度?

　　A.公益訴訟制度

　　B.惡意訴訟規(guī)制制度

　　C.檢察監(jiān)督中的抗訴制度

　　D.訴訟保全制度中的行為保全制度

　　【司法部答案】ABD

　　【考點】民事訴訟法的修改

　　【答案解析】1991年《民事訴訟法》中規(guī)定了檢察機關(guān)的抗訴制度，2007年修正《民事訴訟法》主要集中在審判監(jiān)督程序和執(zhí)行程序，沒有增加公益訴訟制度、惡意訴訟規(guī)制制度和行為保全制度，值得一提的是，在2012年《民事訴訟法》修正中，增加了這三項制度，故A、B、D選項正確，當(dāng)選。

　　10、甲、乙是鄰居。乙出國2年，甲將乙的停車位占為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，租期1年。期滿后丙表示不再續(xù)租，但仍繼續(xù)使用該停車位。下列哪一表述是錯誤的?

　　A.甲將乙的停車位占為己用，甲屬于惡意、無權(quán)占有人

　　B.丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權(quán)

　　C.乙可以請求甲返還原物。在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權(quán)

　　D.無論丙是善意或惡意的占有人，乙都可以對其行使占有返還請求權(quán)

　　【司法部答案】D

　　【考點】占有的分類與效力、占有回復(fù)請求權(quán)

　　【答案解析】無權(quán)占有又稱無權(quán)源的占有，無本權(quán)的占有，是指沒有法律上的根據(jù)或者原因的占有，如對贓物，遺失物的占有。甲將乙的停車位占為己用，自然缺乏權(quán)源，屬于無權(quán)占有。善意占有和惡意占有，是對無權(quán)占有的再分類。善意占有：是指占有人不知道也不可能知道對財產(chǎn)的占有是非法的。惡意占有：是指占有人知道或應(yīng)當(dāng)知道其占有財產(chǎn)是非法的，但為了某種私利仍然占有他人財產(chǎn)。甲屬于惡意占有，A正確。

　　盡管甲系無權(quán)占有人，但其擅自出租并不構(gòu)成無權(quán)處分，根據(jù)《買賣合同司法解釋》第3條規(guī)定，不以無權(quán)處分為由宣告合同無效，舉重以明輕，無權(quán)出租合同有效，對于出租人甲和承租人丙具有約束力。另外，《合同法》第228條的規(guī)定，“因第三人主張權(quán)利，致使承租人不能對租賃物使用、收益的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。第三人主張權(quán)利的，承租人應(yīng)當(dāng)及時通知出租人�！币舱f明無權(quán)出租并不導(dǎo)致租賃合同無效�！段餀�(quán)法》第241條規(guī)定，“基于合同關(guān)系等產(chǎn)生的占有，有關(guān)不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的使用、收益、違約責(zé)任等，按照合同約定;合同沒有約定或者約定不明確的，依照有關(guān)法律規(guī)定。”丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權(quán)，B正確。

　　甲將該停車位出租給丙，由于甲系無權(quán)占有，丙的占有也是無權(quán)占有，不論丙系善意還是惡意占有，乙都可以依據(jù)物權(quán)法第34條規(guī)定，以所有權(quán)人身份主張物上請求權(quán)請求返還原物，但乙能否享有占有返還請求權(quán)卻有疑問。占有保護(hù)請求權(quán)與物上請求權(quán)雖然類似，但內(nèi)容不同，占有保護(hù)請求權(quán)旨在保護(hù)占有，以占有人為請求權(quán)的主體，而物上請求權(quán)以物權(quán)人為請求權(quán)主體;占有保護(hù)請求權(quán)以占有被侵奪為成立要件，物上請求權(quán)以他人的無權(quán)占有為成立要件。占有返還請求權(quán)必須由占有人行使，對非占有人縱使對于占有物有合法權(quán)源，也不得行使。甲侵占乙的占有，乙并非間接占有人，甲將占有物出租后，乙并不享有對丙的占有返還請求權(quán)。另外，占有保護(hù)請求權(quán)應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)行使，本案信息顯示已過該期間。D錯誤。

　　但甲將占有物出租，由直接占有人變?yōu)殚g接占有人時，其作為侵占人的地位仍然存在，乙可以請求甲返還原物，在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權(quán)，C正確。

　　11、關(guān)于民事訴訟二審程序的表述，下列哪一選項是錯誤的?

　　A.二審案件的審理，遇有二審程序沒有規(guī)定的情形，應(yīng)當(dāng)適用一審普通程序的相關(guān)規(guī)定

　　B.二審案件的審理，以開庭審理為原則

　　C.二審案件調(diào)解的結(jié)果變更了一審判決內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)在調(diào)解書中寫明“撤銷原判”

　　D.二審案件的審理，應(yīng)當(dāng)由法官組成的合議庭進(jìn)行審理

　　【司法部答案】C

　　【考點】二審程序

　　【答案解析】《民事訴訟法》第174條規(guī)定，第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序。故A選項說法正確，不當(dāng)選�！睹袷略V訟法》第169條規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。故二審一開庭審理為原則，B選項說法正確，不當(dāng)選�！睹袷略V訟法》第172條規(guī)定，第二審人民法院審理上訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達(dá)后，原審人民法院的判決即視為撤銷。故二審調(diào)解書不需寫明“撤銷原判”，C選項說法錯誤，當(dāng)選。二審應(yīng)當(dāng)采用合議庭審理的方式，并且只能由法官組成合議庭，人民陪審員不能參與二審案件的審理，故D選項說法正確，不當(dāng)選。

　　12、關(guān)于起訴與受理的表述，下列哪些選項是正確的?

　　A.法院裁定駁回起訴的，原告再次起訴符合條件的，法院應(yīng)當(dāng)受理

　　B.法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的，法院應(yīng)當(dāng)受理

　　C.判決不準(zhǔn)離婚的案件，當(dāng)事人沒有新事實和新理由再次起訴的，法院一律不予受理

　　D.當(dāng)事人超過訴訟時效起訴的，法院應(yīng)當(dāng)受理

　　【司法部答案】ABD

　　【考點】起訴與受理

　　【答案解析】《民訴意見》第142條規(guī)定，裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴的，如果符合起訴條件，人民法院應(yīng)予受理。故A選項說法正確，當(dāng)選�！睹裨V意見》第144條規(guī)定，當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應(yīng)予受理。故B選項說法正確，當(dāng)選�！睹袷略V訟法》第124條規(guī)定，判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理。故C選項說法錯誤，不當(dāng)選�！睹裨V意見》第153條規(guī)定，當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。故D選項說法正確，當(dāng)選。

　　13、甲公司對乙公司負(fù)有交付葡萄酒的合同義務(wù)。丙公司和乙公司約定，由丙公司代甲公司履行，甲公司對此全不知情。下列哪一表述是正確的?

　　A.雖然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力

　　B.因甲公司不知情，故丙公司代為履行后對甲公司不得追償代為履行的必要費用

　　C.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此對乙公司承擔(dān)違約責(zé)任

　　D.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵從而承擔(dān)違約責(zé)任的，丙公司可就該違約賠償金向甲公司追償

　　【司法部答案】A

　　【考點】第三人代為履行

　　【答案解析】《本題考的是第三人代為清償制度，我國法律未設(shè)明文，比較難。所謂第三人清償，謂債務(wù)人之外之第三人所為之清償。第三人清償?shù)挠行б�件有四�?1)債務(wù)的性質(zhì)允許第三人代為清償。具有專屬性的債務(wù)，第三人不得代為清償。(2)無禁止第三人代為清償?shù)募s定。若債務(wù)人與債權(quán)人約定禁止第三人代為清償，則不可。(3)須經(jīng)債權(quán)人同意。須注意：第三人清償時，若債權(quán)人拒絕，則第三人不得清償;但是，若第三人就債務(wù)的清償具有法律上的利害關(guān)系，債權(quán)人不得拒絕。(4)須第三人具有為債務(wù)人清償?shù)囊馑�。�?jù)此，本題中，第三人丙替?zhèn)鶆?wù)人甲清償債務(wù)，得到了債權(quán)人乙的同意，清償有效。故A選項正確。(參史尚寬：《債法總論》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第777頁;韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》第二版，法律出版社2008年版，第205頁。)

　　第三人清償?shù)闹饕�法律效果是�?1)債權(quán)人與債務(wù)人間，因第三人清償債務(wù)，債務(wù)人免除其債務(wù)，債權(quán)亦因此消滅。(2)債務(wù)人與清償人間，兩者間有委任關(guān)系時，得依照委托合同求償，無委任合同時，第三人可基于無因管理或者不當(dāng)?shù)美�向債�?wù)人追償;但第三人以贈與的意思代為清償?shù)�，無追償權(quán)。據(jù)此，丙公司代為清償后，有權(quán)依照無因管理或者不當(dāng)?shù)美�向甲公司追償，故B選項錯誤。因乙公司接受丙的代為清償，甲對乙的債務(wù)免除，所以，若丙的履行有瑕疵，甲公司無須承擔(dān)責(zé)任，故C選項錯誤。若因丙的履行瑕疵而對乙承擔(dān)違約責(zé)任，就該違約賠償金，丙不享有向甲追償?shù)臋?quán)利，故D選項錯誤。正確答案為A。

　　104、方圓公司與富春機械廠均為國有企業(yè)，合資設(shè)立富圓公司，出資比例為30%與70%。關(guān)于富圓公司董事會的組成，下列哪些說法是正確的?

　　A.董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表

　　B.董事張某任期內(nèi)辭職，在新選出董事就任前，張某仍應(yīng)履行董事職責(zé)

　　C.富圓公司董事長可由小股東方圓公司派人擔(dān)任

　　D.方圓公司和富春機械廠可通過公司章程約定不按出資比例分紅

　　【司法部答案】ACD

　　【考點】國有企業(yè)合資設(shè)立的有限責(zé)任公司

　　【答案解析】《公司法》第四十五條　兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表;其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。由此，選項A說法正確。

　　第四十六條　董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿， 可以連選連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。B選項中董事張某任期內(nèi)辭職，但須因辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，才在在新選出董事就任前，仍應(yīng)履行董事職責(zé)。故B項說法錯誤。

　　董事長是董事的一員，董事通常應(yīng)由股東選舉，所以，方圓公司作為富圓公司的股東，有權(quán)選舉富圓公司董事長�？梢耘扇藫�(dān)任董事長。因此C項說法正確。

　　第三十五條　股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。由此，股東可約定不按出資比例分紅，故D說法正確。

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