當(dāng)前位置：中華考試網(wǎng) >> 法律職業(yè)資格考試 >> 客觀題卷一 >> 國(guó)際法 >> 2017司法考試《國(guó)際法》章節(jié)輔導(dǎo)：國(guó)際法主體

2017司法考試《國(guó)際法》章節(jié)輔導(dǎo)：國(guó)際法主體

來(lái)源：中華考試網(wǎng) 2016-10-30 【大中小】

　　第一章第1節(jié) 國(guó)際法主體

　　一、國(guó)際法主體的范圍

　　(一) 主權(quán)國(guó)家

　　(二) 政府間國(guó)際組織

　　其作為國(guó)際法的主體是派生性的，其權(quán)利能力和行為能力由成員國(guó)通過(guò)作為國(guó)際組織的章程的國(guó)際協(xié)定賦予和限定。

　　(三) 其他

　　某些特定的民族解放組織或民族解放運(yùn)動(dòng)作為國(guó)際法主體是有條件的、不完全的。

　　通常情況下，個(gè)人尚不成為國(guó)際法的主體。

　　二、國(guó)家的構(gòu)成要素與類型

　　(一) 國(guó)家的要素

　　1、定居的居民

　　2、確定的領(lǐng)土

　　3、政府

　　4、主權(quán)

　　(二) 現(xiàn)代國(guó)家的主要類型

　　1、單一國(guó)——由若干個(gè)行政區(qū)域組成的統(tǒng)一的主權(quán)國(guó)家，如中國(guó)

　　2、復(fù)合國(guó)——兩個(gè)或兩個(gè)以上成員組成的國(guó)家或國(guó)家聯(lián)合體，目前有以下兩種形式：

　　(1) 聯(lián)邦

　　(2) 邦聯(lián)

　　三、國(guó)家的基本權(quán)利

　　1、獨(dú)立權(quán)

　　2、平等權(quán)

　　3、自保權(quán)

　　4、管轄權(quán)

　　四、國(guó)家的管轄權(quán)與國(guó)家主權(quán)豁免

　　(一) 國(guó)家的管轄權(quán)

　　1、屬地管轄權(quán)

　　又稱屬地優(yōu)越權(quán)，指國(guó)家對(duì)于其領(lǐng)土及其領(lǐng)土內(nèi)的一切人、物和事件，都有進(jìn)行管轄的權(quán)利，除非國(guó)際法另有規(guī)定。在涉及與管轄權(quán)有關(guān)的行為或事實(shí)的發(fā)生地時(shí)，行使屬地管轄權(quán)的依據(jù)主要有兩種：

　　(1) 行為發(fā)生地——主觀屬地管轄權(quán)

　　(2) 結(jié)果發(fā)生地——客觀屬地管轄權(quán)

　　2、屬人管轄權(quán)——或稱國(guó)籍管轄權(quán)，是指國(guó)家對(duì)于具有其國(guó)籍的人(在不同程度上還包括具有該國(guó)國(guó)籍的法人、船舶和航空、航天器等)，具有管轄的權(quán)利，無(wú)論他們是否處于其領(lǐng)土范圍內(nèi)

　　3、保護(hù)性管轄權(quán)——是指國(guó)家對(duì)于在其領(lǐng)土范圍以外從事嚴(yán)重侵害該國(guó)或其公民重大利益行為的外國(guó)人進(jìn)行管轄的權(quán)利

　　這種管轄權(quán)的行使基于兩個(gè)條件：

　　(1) 外國(guó)人在領(lǐng)土外的行為所侵害的是該國(guó)或其公民的重大利益，構(gòu)成該國(guó)刑法規(guī)定之罪行或規(guī)定應(yīng)處以一定刑罰以上的罪行

　　(2) 該行為根據(jù)行為地法的法律同樣構(gòu)成應(yīng)處刑罰的罪行

　　4、普遍性管轄權(quán)——是指根據(jù)國(guó)際法的規(guī)定，對(duì)于危害國(guó)際安全與和平及全人類利益的某些國(guó)際犯罪行為，不論行為人國(guó)籍及行為發(fā)生地，各國(guó)都有進(jìn)行管轄的權(quán)利

　　除相關(guān)國(guó)家間有特別協(xié)議或國(guó)內(nèi)法有特殊規(guī)定外，國(guó)家的普遍管轄權(quán)只能在本國(guó)管轄范圍內(nèi)或不屬于任何國(guó)家的區(qū)域行使。

　　(二) 管轄權(quán)的沖突與解決

　　1、國(guó)內(nèi)立法中采用多種管轄權(quán)相互配合

　　2、通過(guò)多邊國(guó)際公約劃定締約國(guó)之間某些管轄權(quán)或協(xié)調(diào)管轄權(quán)沖突

　　3、通過(guò)有關(guān)國(guó)家間的協(xié)商調(diào)整

　　(三) 國(guó)家主權(quán)豁免

　　1、國(guó)家主權(quán)豁免——是指國(guó)家的行為及其財(cái)產(chǎn)不受或免受他國(guó)(法院)管轄，主要表現(xiàn)在司法豁免方面，但國(guó)際法明確規(guī)定不得豁免的情況除外

　　2、國(guó)家豁免權(quán)的放棄——國(guó)家可以放棄豁免權(quán)，這是國(guó)家的一種主權(quán)行為，但這種放棄必須是自愿、特定和明確的，包括兩種形式：

　　(1) 明示放棄

　　(2) 默示放棄——通過(guò)在外國(guó)法院的與特定訴訟直接有關(guān)的積極的行為，表示其放棄豁免而接受法院管轄，包括①國(guó)家作為原告在外國(guó)法院提起訴訟、②正式出庭應(yīng)訴、③提起反訴，或④作為訴訟利害關(guān)系人介入特定訴訟等

　　國(guó)家在外國(guó)領(lǐng)土內(nèi)從事商業(yè)行為本身不意味著豁免的放棄。

　　國(guó)家對(duì)于管轄豁免的放棄，并不意味著對(duì)執(zhí)行豁免的放棄。執(zhí)行豁免的放棄必須另行明示作出。

　　五、國(guó)際法上的承認(rèn)與繼承

　　(一) 國(guó)際法上的承認(rèn)

　　1、含義——一般是指既存國(guó)家對(duì)于新國(guó)家、新政府或其他事態(tài)的出現(xiàn)，以一定的方式表示接受同時(shí)表明愿意與其發(fā)展正常關(guān)系的政治法律行為。

　　2、承認(rèn)的特征

　　(1) 承認(rèn)的主體包括現(xiàn)存國(guó)家和政府間國(guó)際組織，承認(rèn)的對(duì)象除了新國(guó)家和新政府外(承認(rèn)新國(guó)家和新政府區(qū)分的標(biāo)志在承認(rèn)的對(duì)象是否有領(lǐng)土變更)，還可包括交戰(zhàn)團(tuán)體和叛亂團(tuán)體

　　(2) 承認(rèn)是承認(rèn)者對(duì)被承認(rèn)者出現(xiàn)這一事實(shí)作出的單方面的行為

　　(3) 承認(rèn)是一項(xiàng)政治法律行為

　　3、承認(rèn)的表示形式——包括明示承認(rèn)和默示承認(rèn)〔如①與之建立正式外交關(guān)系(以互設(shè)使館為標(biāo)志)、②與承認(rèn)對(duì)象締結(jié)政治性條約、③正式接受領(lǐng)事;④正式投票支持參加僅對(duì)國(guó)家開(kāi)放的國(guó)際組織〕

　　下列行為一般不構(gòu)成默示承認(rèn)：

　　(1) 共同參加多邊國(guó)際會(huì)議或國(guó)際條約

　　(2) 建立非官方或非完全外交性質(zhì)的某種機(jī)構(gòu)

　　(3) 某些級(jí)別和范圍的官員接觸

　　4、法律承認(rèn)和事實(shí)承認(rèn)

　　(1) 法律承認(rèn)——指認(rèn)定被承認(rèn)者作為法律的正式人格的存在，表明承認(rèn)者愿意與被承認(rèn)者發(fā)展全面正常的關(guān)系，帶來(lái)全面而廣泛的法律效果。這種承認(rèn)是正式的，不可撤銷的，法律上的承認(rèn)原則上具有溯及力，溯及到新國(guó)家、新政府成立時(shí)

　　(2) 事實(shí)承認(rèn)——主要存在于英美的外交實(shí)踐中，是為了處理既需要與某個(gè)對(duì)象進(jìn)行某種交往又不愿或不宜與其進(jìn)行全面正式交往的情況，產(chǎn)生的一種權(quán)宜做法。這種承認(rèn)是不完全、非正式、暫時(shí)的、可撤銷的

　　5、新國(guó)家的承認(rèn)和新政府的承認(rèn)

　　(1) 新國(guó)家的承認(rèn)

　　新國(guó)家產(chǎn)生的四種情況：

　　A、獨(dú)立(僅指擺脫殖民統(tǒng)治的獨(dú)立)

　　B、合并

　　C、分立

　　D、分離

　　承認(rèn)本身并非新國(guó)家成為國(guó)際法主體的條件。

　　(2) 新政府的承認(rèn)——一般應(yīng)遵循“有效統(tǒng)治原則”，即新政府應(yīng)有效控制本國(guó)領(lǐng)土并行使國(guó)家權(quán)利

　　(二) 國(guó)際法上的繼承

　　1、含義——國(guó)際法上的繼承是指在某些特定情況下，國(guó)際法上的權(quán)利義務(wù)由一個(gè)承受者轉(zhuǎn)移給另一個(gè)承受者所發(fā)生的法律關(guān)系。包括國(guó)家繼承、政府繼承和國(guó)際組織的繼承。主要是國(guó)家繼承。

　　2、國(guó)家繼承——是指由于領(lǐng)土變更的事實(shí)，導(dǎo)致國(guó)際法上的權(quán)利義務(wù)在相關(guān)國(guó)家間的轉(zhuǎn)移而發(fā)生的法律關(guān)系。領(lǐng)土發(fā)生變更是國(guó)家繼承的前提

　　3、條約的繼承

　　(1) 與領(lǐng)土有關(guān)的“非人身性條約”，如有關(guān)領(lǐng)土邊界、河流交通、水利灌溉等條約，可以繼承

　　(2) 與國(guó)際法主體人格有關(guān)的所謂“人身性條約”以及政治性的條約，如和平友好、同盟互助、共同防御等條約，一般不予繼承

　　4、國(guó)家財(cái)產(chǎn)的繼承

　　對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)，一般隨領(lǐng)土一并轉(zhuǎn)移給繼承國(guó);凡是與所涉領(lǐng)土生存或活動(dòng)有關(guān)的國(guó)家動(dòng)產(chǎn)，不論其所處地理位置，都應(yīng)轉(zhuǎn)發(fā)繼承國(guó)。

　　5、國(guó)家債務(wù)的繼承

　　包括國(guó)家整體所負(fù)的債務(wù)(國(guó)債)，也包括以國(guó)家的名義承擔(dān)而事實(shí)上僅用于國(guó)內(nèi)某個(gè)地方的債務(wù)(地方化債務(wù))，區(qū)別在于舉債主體是中央政府還是地方政府。

　　6、國(guó)家檔案的繼承

　　有協(xié)議的從協(xié)議，無(wú)協(xié)議的從領(lǐng)土實(shí)際生存原則(隨與其有最密切聯(lián)系的領(lǐng)土一并轉(zhuǎn)屬繼承)

　　六、政府間國(guó)際組織及其一般制度

　　(一) 國(guó)際組織的概念和法律地位

　　1、概念——作為國(guó)際法主體的國(guó)際組織一般指政府間的國(guó)際組織，即通過(guò)政府間協(xié)議成立的、旨在進(jìn)行國(guó)際合作、具有常設(shè)機(jī)構(gòu)的國(guó)家間的聯(lián)合體

　　2、法律地位——國(guó)際組織參與某些國(guó)際關(guān)系，在一定范圍和程度上被接受作為國(guó)際法主體，具有法律人格，但其法律人格與主權(quán)國(guó)家是有區(qū)別的，是派生和有限的。其法律地位主要規(guī)定在其組織章程中

　　(二) 國(guó)際組織的一般制度

　　1、成員

　　(1) 正式成員

　　(2) 非正式成員(準(zhǔn)成員和觀察員)

　　2、機(jī)構(gòu)

　　(1) 權(quán)力和決策機(jī)構(gòu)，通常稱為大會(huì)、代表大會(huì)、全體會(huì)議等

　　(2) 執(zhí)行機(jī)構(gòu)，通常稱為理事會(huì)、執(zhí)行局或執(zhí)行委員會(huì)

　　(3) 行政機(jī)構(gòu)，多稱為秘書(shū)處

　　3、表決制度

　　(1) 全體一致同意

　　(2) 多數(shù)同意制

　　(3) 加權(quán)表決制

　　(4) 協(xié)商一致通過(guò)

　　七、聯(lián)合國(guó)體系

　　(一) 主要機(jī)關(guān)

　　1、大會(huì)

　　(1) 大會(huì)由全體會(huì)員國(guó)組成，它不是一個(gè)立法機(jī)關(guān)，而主要是一個(gè)審議和建議機(jī)關(guān)，僅內(nèi)部決議對(duì)會(huì)員國(guó)有約束力

　　(2) 大會(huì)表決實(shí)現(xiàn)會(huì)員國(guó)一國(guó)一票制，一般問(wèn)題采簡(jiǎn)單多數(shù)通過(guò)，重要問(wèn)題采取2/3多數(shù)通過(guò)

　　(3) 大會(huì)對(duì)于聯(lián)合國(guó)組織內(nèi)部事務(wù)通過(guò)的決議對(duì)于會(huì)員國(guó)具有拘束力，對(duì)于其他一般事項(xiàng)作出的決議屬于建議性質(zhì)，沒(méi)有法律拘束力

　　2、安全理事會(huì)

　　(1) 安理會(huì)由15個(gè)理事國(guó)組成，其中中、法、俄、英、美五國(guó)為常任理事國(guó)

　　(2) 安理會(huì)表決采取每一理事國(guó)一票制

　　A、對(duì)于程序性事項(xiàng)決議的表決采取9個(gè)同意票即可通過(guò)

　　B、對(duì)于非程序性事項(xiàng)或稱實(shí)質(zhì)性事項(xiàng)的決議表決，要求包括全體常任理事國(guó)在內(nèi)的9個(gè)同意票，這也稱為“大國(guó)一致原則”(否決僅指否決本身，不包括棄權(quán)或缺席)

　　C、對(duì)一事項(xiàng)是否為程序性事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，同樣要遵從“大國(guó)一致原則”。由此，常任理事國(guó)在安理會(huì)表決中的權(quán)利也被稱為“雙重否決權(quán)”

　　D、否決權(quán)制度是安理會(huì)表決制度的核心

　　(3) 安理會(huì)的重要職權(quán)(權(quán)力僅限于和平與安全方面，唯一有權(quán)采取行動(dòng)的機(jī)構(gòu))

　　A、促使?fàn)幎撕推浇鉀Q

　　B、制止侵略

　　C、其他

　　3、經(jīng)濟(jì)及社會(huì)理事會(huì)

　　(1) 經(jīng)社理事會(huì)由聯(lián)合國(guó)大會(huì)選出的54個(gè)理事國(guó)組成，理事國(guó)每屆任期3年，可連選連任

　　(2) 經(jīng)社理事會(huì)決議采取簡(jiǎn)單多數(shù)表決制

　　4、托管理事會(huì)

　　5、國(guó)際法院

　　6、秘書(shū)處

　　(1) 聯(lián)合國(guó)的常設(shè)行政管理機(jī)關(guān)

　　(2) 秘書(shū)長(zhǎng)由安理會(huì)推薦，并經(jīng)大會(huì)簡(jiǎn)單多數(shù)票通過(guò)后委任，任期5年，可連任

　　(二) 聯(lián)合國(guó)專門機(jī)構(gòu)

　　聯(lián)合國(guó)專門機(jī)構(gòu)是指根據(jù)特別協(xié)定同聯(lián)合國(guó)建立固定關(guān)系，或根據(jù)聯(lián)合國(guó)決定成立的負(fù)責(zé)特定領(lǐng)域事務(wù)的政府間國(guó)際組織，具有以下特征：

　　1、是政府間國(guó)際組織

　　2、其成員是具有普遍性的全球性組織，不包括區(qū)域性組織

　　3、與聯(lián)合國(guó)具有法律聯(lián)系

　　4、具有獨(dú)立的法律人格

　　八、非政府國(guó)際組織

　　(一) 主要特點(diǎn)

　　1、跨國(guó)性

　　2、非政治性和非政府性

　　3、非營(yíng)利性

　　4、志愿性

　　非政府國(guó)際組織的成立及其活動(dòng)，目前主要是由各相關(guān)國(guó)家的國(guó)內(nèi)法加以規(guī)范。

　　(二) 聯(lián)合國(guó)與一些非政府國(guó)際組織的聯(lián)系機(jī)制

　　1、聯(lián)合國(guó)經(jīng)社理事會(huì)通過(guò)給予一些非政府組織“咨商地位”的方式，與一些重要的非政府組織建立了聯(lián)系

　　2、在經(jīng)社理事會(huì)取得咨商地位或觀察員身份的非政府組織，在聯(lián)合國(guó)系統(tǒng)內(nèi)，擁有向聯(lián)合國(guó)相關(guān)機(jī)構(gòu)提供咨詢意見(jiàn)的權(quán)利。它們可以參與各個(gè)聯(lián)合國(guó)專門機(jī)構(gòu)活動(dòng)，出席會(huì)議、提交書(shū)面報(bào)告，就相關(guān)問(wèn)題發(fā)表建議，舉行非政府組織論壇，接受委托參與聯(lián)合國(guó)某些專業(yè)項(xiàng)目的決策或執(zhí)行等。