2017年國家司法考試法制史章節(jié)考點(diǎn)：明代的罪名與刑罰

　　(1)“奸黨罪”的創(chuàng)設(shè)。

　　朱元璋洪武年間創(chuàng)設(shè)“奸黨”罪，用以懲辦官吏結(jié)黨危害皇權(quán)統(tǒng)治的犯罪。“奸黨”罪無確定內(nèi)容，實(shí)際是為皇帝任意殺戮功臣宿將提供合法依據(jù)。

　　(2)在流刑外增加充軍刑

　　即強(qiáng)迫犯人到邊遠(yuǎn)地區(qū)服苦役，遠(yuǎn)至4000里，近至1000里，并有本人終身充軍與子孫永遠(yuǎn)充軍的區(qū)分。

　　(3)故殺與謀殺

　�、俟蕷�。

　　故殺的淵源已久，北魏時已經(jīng)出現(xiàn)了故殺�！端迓伞分幸灿泄蕷�。按《唐律》規(guī)定，故殺是“非因斗爭，無事而殺”，即雙方并非因?yàn)槎窔�，一方突然起意殺人。這樣，從前的賊殺即被新出現(xiàn)的故殺和單獨(dú)進(jìn)行的謀殺所分解了。以后明清都繼承了唐律對故殺的這一定義，并對之進(jìn)行了進(jìn)一步的闡釋，從而將謀殺與與謀殺關(guān)系最為密切的故殺這一概念相區(qū)別。

　　早在西晉，張裴對“故”的解釋是“知而犯之”即明知故犯是“故”。因此，可以認(rèn)為，謀殺、賊殺當(dāng)然都包含于“故”殺人。西晉時期及以前的“故”均更強(qiáng)調(diào)主觀故意，而謀殺和賊殺均更關(guān)注殺人行為的外部特征。按照清代律學(xué)家的定義，故殺是臨時起意的故意殺人。這種臨時起意的故意殺人，其實(shí)正與英美以及近代以來大陸法系區(qū)分謀殺與故殺的各國刑法中的“故殺”概念相同。

　�、谥\殺。

　　明、清兩代法律中的“謀殺”概念淵源已久。在我國古代法中“謀殺”曾長期被看作是必要共犯。

　　根據(jù)張裴的解釋，“謀”是“二人對議”，如此一來，“謀殺”就應(yīng)該是指二人以上事先預(yù)謀的故意殺人。張裴對“謀”的解釋對于“謀殺”概念的發(fā)展、形成起到了決定性的、至關(guān)重要的作用。因?yàn)閺暮髞淼摹短坡墒枳h》中我們可以看到。謀殺首先被定義為二人以上的共同犯罪。但在《唐律》中謀殺的涵義已經(jīng)發(fā)生了很大變化，即謀殺不再是必要共犯，單獨(dú)一人也可以成為謀殺罪的主體。因此，在唐代及以后的歷代法典中，“謀殺人”條依然把謀殺看作是一種必要共犯，明律繼承了唐律的做法。在《大明律。名例律》中這樣解釋“謀”：“稱’謀’者，二人以上�！钡搅饲宕�，我國傳統(tǒng)社會謀殺的概念已經(jīng)定型，即謀殺是有預(yù)謀的故意殺人，二故殺是沒有預(yù)謀、突然起意的故意殺人。有無事先預(yù)謀是區(qū)分謀殺和故殺的根本標(biāo)準(zhǔn)。同時，謀殺又包括共同謀殺和單獨(dú)謀殺。如果故意殺人的主體為二人以上，因?yàn)槎�人以上的主體本身就是事先預(yù)謀的標(biāo)志，所以二人以上故意殺人毋庸置疑為謀殺。這時，需要進(jìn)行區(qū)分的便主要是單獨(dú)謀殺與故殺，而區(qū)分單獨(dú)謀殺與故殺的唯一準(zhǔn)則是事項(xiàng)預(yù)謀的存在與否，而恰恰是這一點(diǎn)有時很難認(rèn)定。但是，顯然，在傳統(tǒng)法律的框架之內(nèi)已經(jīng)很難進(jìn)一步解決這一問題。

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