2020年法律職業(yè)資格考試《法理學》易考點：法的淵源、形式和效力

　　1.法的實質淵源，即法是根源于國家權力還是自然理性、神的意志、君主意志、人民意志抑或社會物質生活條件。

　　2. 法的效力淵源，即法產生于立法機關還是其他主體，產生于什么樣的立法機關或其他主體。

　　3.法的材料淵源，又稱法的內容，即構成法的內容的材料是來源于先前的法典、外國的法典，或是來源于政策、習慣、宗教、禮儀、道德、典章、理論、學說。

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　　4.法的形式淵源，即法是來源于制定法、判例法、習慣法抑或法學著作。

　　5. 法的歷史淵源，即能夠引起法或法律原則、法律規(guī)則產生或者改變的歷史現(xiàn)象或事件。

　　6. 法的形式，指法的具體的外部表現(xiàn)形態(tài)。它所指稱的，主要是法由何種國家機關制定或認可，具有何種表現(xiàn)形式。法的形式表明法所存在的方式，是一國的法和法律規(guī)范的既成產品，是以一定形式存在的已然的法。

　　7. 自治法規(guī)，是民族自治地方的權力機關所制定的特殊地方規(guī)范性法律文件即自治條例和單行條例的總稱。

　　8. 自治條例，是民族自治地方根據(jù)自治權制定的綜合的規(guī)范性法律文件。

　　9. 單行條例，是民族自治地方根據(jù)自治權制定的調整某一方面事項的規(guī)范性法律文件。

　　10. 規(guī)范性法律文件，是以成文法形式表現(xiàn)出來的各種法的形式的總稱。規(guī)范性法律文件的規(guī)范化，是指立法主體應以統(tǒng)一的規(guī)格和標準，制定和修改各種形式的規(guī)范性法律文件，使一國屬于法的形式范圍的各種規(guī)范性法律文件成為效力等級分明、結構嚴謹、協(xié)調統(tǒng)一的整體。

　　11. 規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化，是指對已制定的有關規(guī)范性法律文件加以系統(tǒng)整理和歸納加工，使其完善化、科學化的活動。

　　12. 法的清理，指有權的國家機關，在其職權范圍內，以一定方式，對一定范圍的規(guī)范性法律文件進行審查，確定它們或存或廢或改動的專門活動。法的清理的目的，是把現(xiàn)存有關的法加以系統(tǒng)研究、分析、分類和處理。法的清理方法，通常分為集中清理、定期清理和專項清理三種。

　　13. 法的匯編，是在法的清理的基礎上，按一定順序將各種法或有關法集中起來，加以系統(tǒng)編排，匯編成冊。其特點是：一般不改變法的文字和內容，而是對現(xiàn)存法進行匯集和技術處理或外部加工，是立法的輔助工作，不產生新法，不是正式的立法活動。法的匯編的過程一般分為編輯和出版發(fā)行兩個階段。匯編的形式有單項匯編和綜合性匯編之分。

　　14. 法的編纂又稱法律編纂、法典編纂，指立法主體在法的清理和匯編的基礎上，將現(xiàn)存同類法或同一部門法加以研究審查，從統(tǒng)一的原則出發(fā)，決定它們的存廢，對它們加以修改、補充，最終形成集中統(tǒng)一、系統(tǒng)的法。法的編纂的特點在于：它是一項重要的立法活動，應由有權立法的機關依法定程序進行;其結果是產生新法或法典。法的編纂的主要任務`是統(tǒng)一同類有關規(guī)范性法律文件，形成系統(tǒng)的整體，刪除原有法中已過時或其他不合適的部分，消除法和立法中的矛盾、混亂。法的編纂不僅適用于統(tǒng)一的法典或法律，也可適用于行政法規(guī)、地方性法規(guī)甚至其他規(guī)范性法律文件。

　　15. 成文法又稱為制定法，是指有立法權或立法性職權的國家機關制定或認可的以規(guī)范化的成文形式出現(xiàn)的規(guī)范性法律文件。

　　16.不成文法，是指由國家機關認可的、不具有文字形式或雖有文字形式但卻不具有規(guī)范化成文形式的法，一般指習慣法。理解不成文法的表現(xiàn)形式應注意：這里所謂不成文法只具有相對意義，即相對于規(guī)范化成文形式而言。不成文法不僅包括習慣法，也包括判例法、不成文憲法等。判例法屬于不成文法范疇，但判例法是有文字表現(xiàn)形式的，它是法院通過判例所創(chuàng)造的法。法學上的成文法與不成文法的區(qū)分，不完全依據(jù)法是否有文字表現(xiàn)形式，還要依據(jù)是否有規(guī)范化的成文形式來判斷。

　　17. 法的效力，即各種法的約束力的統(tǒng)稱。凡具有法的約束力的事物即具有法的效力。法的效力的種類是多樣化的。從法的效力淵源說，有規(guī)范性法律文件的法的效力與非規(guī)范性法律文件的法的效力之分;從法的效力等級說，有的法的效力等級有高有低;從法的效力對象、時間和范圍說，又可將法的效力區(qū)分為一般法的效力與具體法的效力兩種。法理學所稱的法的效力，通常指規(guī)范性法律文件的一般法的效力，即在適用對象、空間、時間三方面的效力范圍。法的效力不同于法的實效。后者指法的功能和立法目的的實現(xiàn)程度和狀態(tài)。影響和制約法的效力的直接因素是法的創(chuàng)制主體、時間和法的種類、深層因素。

　　18. 法的對象效力，是指法的適用對象有哪些，對什么樣的人和組織有效。法學上也將法的對象效力稱為對人的效力，這里的人包括自然和法所擬制的人——法人和其他組織。

　　19. 各國法的對象效力所實行的原則，大體有四種：其一，屬人原則，以人的國籍和組織的國別為標準;其二，屬地原則，以地域為標準;其三，保護原則，以保護本國利益為標準;其四，綜合原則或折中原則，即以上三種原則的結合而以屬地原則為基礎的綜合原則。根據(jù)折中原則，首先，一國領域內的人和組織，無論是本國還是外國的，一般適用該國的法;其次，外國人和組織以適用居住國的法為原則，但有關公民義務、婚姻、家庭、繼承、特殊犯罪的，仍適用其本國的法;再次，依據(jù)國際條約和慣例，享有外交特權和豁免權的人，則適用其本國的法。當今世界絕大多數(shù)國家采用這種原則。

　　20. 法在什么樣的空間范圍內或者地域有效，即為法的空間效力。

　　21. 法的時間效力，指法的效力的起止時限以及對其實施前的行為有無溯及力。

　　22. 法的終止生效，指法從何時起不再具有約束力，又稱法的廢止或失效。終止生效的時間依法的規(guī)定、立法發(fā)展、客觀情況變化以及其他有關因素而定。通常有明示終止(廢止)和默示終止(廢止)兩種形式，前者指新法或其他法中明文規(guī)定終止舊法的效力;后者指不明文規(guī)定終止舊法的效力，而在實踐中新法與舊法相沖突時采用新法。

　　23. 法的溯及力，指新法對它生效前所發(fā)生的事情和行為可否加以適用的效力。一般說來，法只適用于生效后發(fā)生的行為，不適用于生效前的行為，不應有溯及既往的效力。對法生效前發(fā)生的事件，亦如此。這就是法不溯及既往的原則。

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