2020年法律職業(yè)資格考試主觀題模考測試卷七

　　一、簡答題

　　1.簡述民事訴訟法律關(guān)系的特點。

　　2.有獨立請求權(quán)的第三人與無獨立請求權(quán)的第三人的區(qū)別。

　　3.在哪些情況下二審人民法院可以不開庭審理而逕行裁判?

　　二、論述題

　　1.試論述民事訴訟中的處分原則。

　　2.論述第二審程序與第一審程序的相互關(guān)系。

　　三、案例分析題

　　1.原告甲在某商亭購買了一箱啤酒，在開啟啤酒時，啤酒瓶突然爆炸，將甲的手炸傷。為此，甲起訴到法院，要求該商亭和生產(chǎn)啤酒的廠家賠償損失。

　　問：

　　(1)甲應(yīng)以誰為被告起訴?

　　(2)甲應(yīng)向何地法院起訴?

　　(3)甲應(yīng)向法院提供哪些證據(jù)來證明其主張?

　　2.夏某與周某合同糾紛一案，王某以有獨立請求權(quán)的第三人的身份參加訴訟。一審法院于2001年8月4日作出判決，并同日送達。判決宣判時，夏某當場表示不上訴，但8月18日又向一審法院遞交了上訴狀;周某當場口頭表示上訴，但始終未向法院遞交上訴狀;王某當場口頭表示上訴，但在上訴期內(nèi)未直接到一審法院遞交上訴狀，而是在8月18日通過郵局向一審法院遞交了上訴狀，法院于8月24日收到王某的上訴狀。

　　請根據(jù)民事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，分析夏某、周某和王某行為的法律后果。

　　【參考答案】

　　一、簡答題

　　1.當事人是民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生的當然主體(2分);人民法院在民事訴訟法律關(guān)系中始終居于重要地位(2分);民事訴訟法律關(guān)系是一系列多面的相互關(guān)系，是既分立又統(tǒng)一的關(guān)系(1分)。

　　2.答案要點：參加訴訟的根據(jù)不同(2分);訴訟地位不同(1分);享有的權(quán)利不同(1分);參加訴訟的方式不同(1分)。

　　3.一審就不予受理、駁回起訴和管轄權(quán)異議作出裁定的上訴案件(2分);當事人提出的上訴請求明顯不能成立的案件(1分);原裁判認定事實清楚，但適用法律有錯誤的案件(1分);原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決，需要發(fā)回重審的案件(1分)。

　　二、論述題

　　1.答案要點：處分原則的概念(1分);處分原則的法律依據(jù)(1分);處分原則的理論依據(jù)(1分);處分原則的內(nèi)容(4分);處分原則的適用(3分)。具體內(nèi)容見教材第42～45頁。

　　2.答案要點：第二審程序與第一審程序的聯(lián)系(3分)，具體說，一審是二審的前提和基礎(chǔ)，二審是一審的繼續(xù)和發(fā)展;第二審程序與第一審程序的區(qū)別(7分)，表現(xiàn)在性質(zhì)、目的、程序發(fā)生的根據(jù)、審級、審理的方式、審結(jié)期限、裁判的效力7個方面。

　　三、案例分析

　　1.甲應(yīng)以生產(chǎn)啤酒的廠家和銷售啤酒的商亭為被告提起訴訟(2分);本案屬于因侵權(quán)行為而發(fā)生的訴訟，根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，甲可以選擇啤酒制造地、啤酒銷售地、侵權(quán)行為地(包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地)和被告住所地中的一個法院起訴(5分);甲應(yīng)向法院提供下列證據(jù)來證明其主張：發(fā)生爆炸的啤酒是在該商亭購買的事實;啤酒瓶發(fā)生爆炸，炸傷了甲的手的事實;甲因手被炸傷而花去醫(yī)療費、誤工費等事實(3分)。

　　2.夏某提出了上訴。雖然夏某在判決宣判時表示不上訴，但他在法定上訴期間內(nèi)通過一審法院提交了上訴狀，因此，夏某提出了上訴(3分)。

　　周某未提出上訴。周某在判決宣判時口頭表示上訴，但未在法定上訴期間內(nèi)遞交上訴狀，根據(jù)《適用意見》第178條，視為周某未提出上訴(3分)。

　　王某提出了上訴。民事訴訟法第75條第4款規(guī)定期間不包括在途時間，訴訟文書期滿前交郵的，不算過期。王某在法定上訴期間內(nèi)通過郵局向一審法院遞交了上訴狀，雖然法院在超過法定上訴期后才收到其上訴狀，不影響其提出上訴行為的成立(4分)。

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