2020年法律職業(yè)資格考試主觀題�？紲y試卷六

　　案例1：

　　張君因與A省中興貿(mào)易公司拖欠貨款糾紛于2001年11月1日訴至A省某市中級人民法院，原告張君在起訴狀中要求被告償還欠款及利息200萬元。2002年3月7日，該中級人民法院判決駁回原告訴訟請求。張君不服判決，向A省高級人民法院提起上訴，二審法院受理時候發(fā)現(xiàn)張君在上訴狀中除了堅持一審訴訟請求外，還要求判決被上訴人賠償房屋租賃費(fèi)50萬元。法院當(dāng)即作出裁定：依法只對一審法院審理過的訴訟請求進(jìn)行審理。并告知當(dāng)事人對此請求另行起訴。被上訴人在答辯中提出兩項請求：第一，應(yīng)在判決中認(rèn)定張君的起訴系無理取鬧;第二，應(yīng)在判決事項中加入上訴人張君對自己的賠償。省高院在審理過程中，張君提出了新的證據(jù)，法院經(jīng)過審查認(rèn)定該證據(jù)足以推翻一審判決，于是徑行裁判發(fā)回重審。中級人民法院另行組成合議庭重新審理此案，當(dāng)庭答辯時被告辯稱，因為原告提出新證據(jù)而發(fā)回重審，所以，張君應(yīng)當(dāng)賠償其花費(fèi)的全部訴訟費(fèi)用。

　　根據(jù)該案例，回答下列問題。

　　1、原告張君應(yīng)當(dāng)在什么期間內(nèi)提出上訴?如果張君因為突發(fā)車禍住進(jìn)醫(yī)院，一個月之后才傷愈出院，這種情況下原告應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)自己的上訴權(quán)?

　　2、二審法院作出只對一審法院審理過的訴訟請求進(jìn)行審理的裁定是否正確?為什么?

　　3、在此案中，二審法院可否徑行裁判?為什么?

　　4、中級人民法院在重新審理此案時，中興貿(mào)易公司是否有權(quán)提出上述賠償請求?法院應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　案例2：

　　(一)趙強(qiáng)在臨街位置開設(shè)一家“三味書屋”，并領(lǐng)取了經(jīng)營執(zhí)照。經(jīng)營了一段時間后，趙強(qiáng)將書店轉(zhuǎn)給王明和張君經(jīng)營，但仍使用原經(jīng)營執(zhí)照。某日，書店的牌子突然墜落，正好將放在書店門口的某大學(xué)學(xué)生王非的自行車砸壞，并將放在自行車上的一臺電腦顯示器砸壞。

　　就損害賠償一事，王非與王明和張君交涉，二人推說趙強(qiáng)是業(yè)主，自己不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。而趙強(qiáng)則推說書店早已經(jīng)交由張君和王明經(jīng)營。為解決賠償問題，王非以趙強(qiáng)為被告向法院起訴，要求賠償給自己造成的自行車以及電腦顯示器的損失共計3000元。在訴訟過程中，趙強(qiáng)突發(fā)車禍死亡。

　　請問：

　　1、本案中誰應(yīng)當(dāng)作為被告?為什么

　　2、在案件審理過程中，趙強(qiáng)突發(fā)車禍死亡，訴訟應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行?

　　(二)居住在甲市A區(qū)的張無忌從事汽車修理業(yè)務(wù)，其所開的汽車修理鋪位位于甲市C區(qū)。該汽車修理鋪的個體工商營業(yè)執(zhí)照所登記的業(yè)主是張無忌的哥哥張無悔(甲市B區(qū))，張無忌為了承攬更多的業(yè)務(wù)，與鄉(xiāng)辦集體企業(yè)倚天汽車修理廠(位于甲市L區(qū))簽訂了一份協(xié)議，約定張無忌的汽車修理鋪可以以倚天汽車修理廠名義從事汽車修理業(yè)務(wù)，張無忌每年向倚天汽車修理廠交管理費(fèi)2萬元。2002年1月，張無忌雇傭的修理工楊康(常年居住在甲市E區(qū))為客戶郭靖修理一輛本田轎車。修好后，楊康按照工作程序要求在汽車修理鋪前試車時，不慎將車撞倒了一顆大樹上，造成汽車報廢，楊康自己沒有受傷。相關(guān)各方就如何賠償該汽車損失發(fā)生糾紛，郭靖擬向法院起訴。

　　1、郭靖應(yīng)當(dāng)以誰為被告?

　　2、哪些法院對本案有管轄權(quán)?

　　3、就此糾紛，若郭靖向所有有管轄權(quán)的法院都提起訴訟，應(yīng)如何確定案件的管轄法院?

　　4、若有管轄權(quán)的法院之間就本案的管轄權(quán)問題發(fā)生糾紛，應(yīng)如何確定管轄法院?

　　案例3：

　　(一)原告劉慶向其所在地的人民法庭起訴其子劉軍，要求劉軍承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)。人民法庭受理案件后，認(rèn)為此案法律關(guān)系簡單，事實清楚，遂決定使用簡易程序?qū)徖泶税�，由陪審員李明獨(dú)任審理此案，做出判決，并在判決書上加蓋了人民法庭的公章。根據(jù)該案例，回答下列問題：

　　1、該案在審理程序上有何問題?正確的做法應(yīng)該是什么?

　　2、如果人民法庭在審理過程中發(fā)現(xiàn)此案并不是簡單的訴訟案件，人民法庭應(yīng)該怎么處理?

　　(二)原告甲與乙因拖欠房租一案開庭審理時，被告乙經(jīng)兩次合法傳喚拒不到庭。合議庭便裁定將其拘傳到庭，開庭審理過程中，被告乙違反法庭規(guī)則，合議庭當(dāng)庭裁定對其罰款2000元。

　　問：該案審理過程中存在哪些問題?并簡要說明理由

　　案例4：

　　1999年8月15日，原告三江貿(mào)易公司與被告興業(yè)百貨簽訂了一份買賣合同，雙方約定由被告向原告提供純毛毛線20噸，每噸5000元，貨到付款，如有違約應(yīng)付給對方5萬元違約金。合同還約定，為節(jié)省被告費(fèi)用，由為被告供貨的第三人(紅星毛紡廠)直接將貨物于1999年12月底前送到原告處。該合同簽訂后，被告興業(yè)百貨又與紅星毛紡廠簽訂了一份合同，約定由毛紡廠將20噸純毛毛線于1999年12月底前送到原告處，貨到驗收后，由被告向毛紡廠按照每噸4800元支付貨款。毛紡廠在合同訂立之后，因為原材料價格上漲，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)，至1999年12月底仍然不能向原告供貨。原告遂于2000年4月以興業(yè)百貨違約為由，向法院起訴，要求被告承擔(dān)違約責(zé)任。法院經(jīng)審理認(rèn)為原告與被告所簽訂的買賣合同有效。百貨公司沒有按合同約定履行義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。因此判決被告興業(yè)百貨按照合同的約定向原告三江貿(mào)易公司給付違約金5萬元。判決后，被告不服，提出上訴。理由是原合同約定由毛紡廠向原告獨(dú)立承擔(dān)供貨義務(wù)，被告不應(yīng)承擔(dān)此責(zé)任。

　　請問：

　　1、如果在上訴期間，一審法院發(fā)現(xiàn)合同由于貿(mào)易公司沒有蓋章其實是無效合同，應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　2、如果興業(yè)百貨上訴后，在上訴期間就撤回上訴，則貿(mào)易公司可否要求其履行一審判決，為什么?

　　3、如果在二審中，貿(mào)易公司與興業(yè)百貨達(dá)成和解，意欲結(jié)束此案，應(yīng)如何處理?

　　案例5：

　　某基層人民法院受理了陳明訴和王濤的損害賠償案件，8月21日向王濤發(fā)送了起訴狀副本并告知王濤在10日內(nèi)提交答辯狀。王濤因為工作繁忙，向法院申請順延，法院經(jīng)研究同意延長10日。法院決定9月11日開庭審理此案，書記員委托法院勤雜工李山回家順路時將出庭通知書交給王濤，恰逢只有王濤的兒子——12歲的王強(qiáng)在家，李山便將出庭通知書交由王強(qiáng)簽收。人民法院審理本案后決定定期宣判，通知雙方9月14日到庭宣判。9月16日，法院將判決書送達(dá)當(dāng)事人并告知雙方若不服一審判決要上訴，務(wù)必于9月29日之前提出上訴。

　　請指出該案程序上的錯誤之處，并簡要說明理由。

　　【參考答案】

　　1.答：

　　1、原告張君應(yīng)當(dāng)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)提出上訴。張君應(yīng)當(dāng)在傷愈出院后10天內(nèi)向法院說明理由，請求法院決定順延耽誤的期限。

　　2、不正確。根據(jù)有關(guān)司法解釋，在二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請求的，二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就增加的訴訟請求進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的告知當(dāng)事人另行起訴，因此，法院無需下裁定。

　　3、不可以。按照有關(guān)規(guī)定，第二審法院在審理上訴案件時，當(dāng)事人提出新證據(jù)，應(yīng)當(dāng)開庭審理

　　4、有權(quán)提出賠償。根據(jù)有關(guān)司法解釋的規(guī)定，一方當(dāng)事人提出新證據(jù)致使案件發(fā)回重審的，對方當(dāng)事人有權(quán)要求賠償

　　2.答：

　　(一)1、趙強(qiáng)、王明、張君為共同被告。根據(jù)有關(guān)司法解釋的規(guī)定，營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與經(jīng)營者不一致的，其為共同被告。

　　2、訴訟應(yīng)當(dāng)中止，由趙強(qiáng)的繼承人決定是否繼續(xù)訴訟。

　　(二)1、郭靖應(yīng)當(dāng)以張無忌、張無悔、倚天汽車修理廠為共同被告。

　　2、甲市A區(qū)、甲市B區(qū)、甲市C區(qū)和甲市L區(qū)法院都有管轄權(quán)

　　3、郭靖可以向任何一個有管轄權(quán)的法院起訴，法院應(yīng)當(dāng)受理。如果他向所有有管轄權(quán)的法院起訴，則由最先立案的法院管轄。

　　4、由爭議法院協(xié)商解決，協(xié)商解決不了的，報請他們的共同的上級法院甲市人民法院指定管轄。

　　3.答：

　　(一)

　　1、該案的審理程序存在以下一些問題：

　　由陪審員李明獨(dú)任審理此案不正確。適用簡易程序?qū)徖戆讣�，�?yīng)當(dāng)由審判員一人獨(dú)任審理。

　　判決書上加蓋人民法庭公章錯誤。根據(jù)規(guī)定，人民法庭制作的判決書、調(diào)解書、裁定書應(yīng)當(dāng)加蓋基層人民法院公章。

　　2、應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為使用普通程序?qū)徖碛珊献h庭進(jìn)行審理，審理期限從立案次日起算。

　　(二)

　　1、不應(yīng)當(dāng)拘傳被告乙到庭。根據(jù)法律規(guī)定，拘傳的對象應(yīng)當(dāng)是必須到庭的被告，而此案中的被告乙不屬于必須到庭的被告

　　2、對妨礙民事訴訟的人適用強(qiáng)制措施，應(yīng)當(dāng)用決定，而不是裁定，并且需要經(jīng)過院長批準(zhǔn)

　　3、對乙罰款2000元錯誤。對個人的罰款應(yīng)當(dāng)在1000元以下，且需要經(jīng)過法院院長批準(zhǔn)。

　　4.答：

　　1、法院應(yīng)當(dāng)先看當(dāng)事人在上訴期內(nèi)是否上訴，如果上訴，則一審人民法院應(yīng)當(dāng)作出一審判決可能有錯的書面意見，連同案卷一同送交二審人民法院。如果當(dāng)事人在上訴期內(nèi)不上訴，則一審人民法院應(yīng)當(dāng)在判決生后，由院長將該案提交審判委員會，按審判監(jiān)督程序處理。

　　2、可以。因為根據(jù)我國民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，這是撤訴會導(dǎo)致一審裁判自動生效。

　　3、貿(mào)易公司與興業(yè)百貨達(dá)成和解協(xié)議后，其做法有二：(1)可以要求二審法院制作調(diào)解書;(2)貿(mào)易公司可以向二審人民法院申請撤訴。

　　5.答：本案數(shù)處違反民事訴訟法規(guī)定，主要表現(xiàn)在：

　　1、法院向被告王濤發(fā)動起訴狀副本時，告知王濤應(yīng)在10日內(nèi)提交答辯狀錯誤。根據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是在15日內(nèi)提交答辯狀。

　　2、法院同意順延答辯期間錯誤。答辯期間是法定期間，非有法律規(guī)定的特殊情況不得隨意變更，王濤不能以工作繁忙為理由申請順延，法院也不得任意批準(zhǔn)延長。

　　3、派勤雜工李山送達(dá)出庭通知書錯誤。應(yīng)當(dāng)由法院的專職工作人員送達(dá)。

　　4、將開庭通知書交由未成年的孩子簽收不正確。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，開庭通知書應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)受送達(dá)人本人;本人不在，應(yīng)由其成年家屬簽收。

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