2020年法律職業(yè)資格考試主觀題模考測試卷五

　　【案例1】

　　京海造紙廠因超標(biāo)排污影響了周圍環(huán)境，居民李某等多次找環(huán)保局解決。1996年2月8日，環(huán)保局對造紙廠作出罰款3000元，責(zé)令停止排污的處罰決定。此后3個月內(nèi)，造紙廠既不履行處罰決定，也未向法院起訴。起訴期過后，環(huán)保局也未向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。1996年7月10日，距行政處罰決定作出5個月后，李某等人就此再次找到環(huán)保局，要求解決造紙廠污染問題。

　　請問：

　　(1)此時，環(huán)保局就原處罰決定向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理?為什么?

　　(2)如果環(huán)保局不申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，李某等人對環(huán)保局提起訴訟，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理?為什么?

　　(3)如果造紙廠履行了原處罰決定，環(huán)保局是否可以對造紙廠的同一違法行為再作出吊銷排污許可證的處罰決定?為什么?

　　【答案】

　　(1)人民法院應(yīng)當(dāng)受理。因?yàn)楣�民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不起訴又拒不履行的，行政機(jī)關(guān)可以依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

　　(2)人民法院應(yīng)當(dāng)受理。因?yàn)楣�民申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或不予答復(fù)的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。

　　(3)環(huán)保局可以對造紙廠的同一行為再次作出吊銷排污許可證的處罰。因?yàn)楦鶕?jù)《水污染防治法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，對于超標(biāo)排污的，環(huán)保機(jī)關(guān)可以給予罰款等行政處罰，如果情節(jié)嚴(yán)重，可以吊銷其排污許可證。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，

　　環(huán)保局在根據(jù)實(shí)際情況認(rèn)為有必要的話，完全可以對造紙廠的同一行為再作出吊銷排污許可證的處罰。

　　【案例2】

　　李老太，家住某超市附近，她和老伴是這家超市的�？�。 2003年春節(jié)前的一天，李老太和往常一樣與老伴前去超市買東西。按慣例李老太負(fù)責(zé)挑選，老伴負(fù)責(zé)推車交錢。一圈下來，東西已經(jīng)挑選的差不多了，老伴就推上滿載貨物的小車交錢去了。這時，患有糖尿病的李老太看見出口處貨架上有杏干，心想：都說得了糖尿病吃點(diǎn)杏子好，我也不妨試試。于是就順手拿了一包�；仡^一看老伴已經(jīng)交完錢出去了，心里一著急，拿著杏子就往外走。

　　不料剛走出超市，就被超市保安抓了個“人贓俱獲”。李老太和那包3塊錢的杏干被保安帶到了辦公室。保安人員說，“我們超市有規(guī)定，5元以下商品未交款拿走者要罰1000元�！崩罾咸�身上沒有帶那么多錢，只交了600元。忘了付款被人當(dāng)作小偷，李老太自覺很沒面子，回家后也沒敢告訴家人。此后，茶飯不香，夜不能寐，連春節(jié)都沒過好。春節(jié)后，李老太鼓足勇氣找到當(dāng)?shù)毓ど绦姓�管理局投訴。工商行政管理人員還沒等李老太說完，就以該案為治安案件不屬工商行政管理機(jī)關(guān)管轄為由，令李老太去公安機(jī)關(guān)申訴。

　　請問：

　　(1)“超市"是否具有行政主體資格?為什么?不具有行政主體資格

　　(2)“超市"制定的罰款規(guī)定是什么性質(zhì)? 屬于無效的店堂告示

　　(3)“超市"保安人員的罰款行為屬于什么性質(zhì)? 民事侵權(quán)行為

　　(4)工商部門的說法是否正確?為什么? 錯誤的。因?yàn)�，工商行政管理部門有保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益的法定職責(zé)。

　　【答案】

　　(1)“超市"不具有行政主體資格。因?yàn)樗麤]有也不能得到法律、法規(guī)授權(quán)。

　　(2)“超市"制定的“罰款規(guī)定"，屬于無效的店堂告示。

　　(3)“超市"保安人員的罰款行為屬于民事侵權(quán)行為。

　　(4)工商行政管理部門的說法是錯誤的。因?yàn)椋�工商行政管理部門有保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益的法定職責(zé)。

　　【案例3】

　　廬山風(fēng)景名勝區(qū)是國務(wù)院確定的第一批國家重點(diǎn)風(fēng)景名勝區(qū),是集自然與人文于一體的綜合性國家重點(diǎn)風(fēng)景名勝區(qū)。廬山風(fēng)景名勝區(qū)的規(guī)劃已經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，但在執(zhí)行過程中,由于管理上 的疏忽，導(dǎo)致了一些意想不到的嚴(yán)重后果。90年代初，由于九江與廬山周圍開發(fā)區(qū)的建設(shè)對山 石 需求量猛增。廬山登山公路兩側(cè)的某些鄉(xiāng)村和個人為發(fā)展經(jīng)濟(jì),一哄而上地“采石致富”掀起了開山采石熱。廬山風(fēng)景區(qū)管理部門多方制止，情況不但沒有得到有效的遏制,反而有進(jìn)一步蔓延的勢頭。開山采石熱不僅導(dǎo)致廬山公路兩側(cè)自然地貌被毀，嚴(yán)重影響了廬山山體的形象，降低了廬山風(fēng)景區(qū)中景物的自然價值而且因?yàn)殚_山導(dǎo)致山崩、泥石流以及采石車的增加，嚴(yán)重危及登山公路的交通安全，造成極壞的影響。

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　1.規(guī)劃是風(fēng)景名勝區(qū)管理規(guī)定中最重要的部分，請問規(guī)劃的審批制度是什么?

　　2.本案中的鄉(xiāng)村和個人在發(fā)展經(jīng)濟(jì)的過程中違反了法律關(guān)于風(fēng)景名勝區(qū)建設(shè)的哪些規(guī)定?

　　【答案】

　　1、風(fēng)景名勝區(qū)的規(guī)劃實(shí)行分級審批制度 。

　　(1) 市 ( 縣 ) 級風(fēng)景名勝區(qū)規(guī)劃，由市 ( 縣 ) 級城鄉(xiāng)建設(shè)部門審查后，報市 ( 縣 ) 人民政府審批，并向省級城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門備案。

　　(2) 省級風(fēng)景名勝區(qū)規(guī)劃，由所在市 ( 縣 ) 人民政府報省級人民政府審批，并報建設(shè)部備案 。

　　(3) 國家重點(diǎn)風(fēng)景名勝區(qū)規(guī)劃，由省級人民政府報國務(wù)院審批。 風(fēng)景名勝區(qū)規(guī)劃批準(zhǔn)后，必須嚴(yán)格執(zhí)行 , 任何組織和個人不得擅自改變。

　　2、本案中廬山公路兩側(cè)的鄉(xiāng)村和個人開山采石，違反了《風(fēng)景名勝區(qū)管理?xiàng)l例》中關(guān)于風(fēng)景名勝區(qū)的建設(shè)的以下規(guī)定：

　　(1) 任何單位和個人在風(fēng)景名勝區(qū)內(nèi)占用土地、建設(shè)房屋或其他工程等應(yīng)經(jīng)風(fēng)景名勝區(qū)管理機(jī)構(gòu)審查同意，辦理審批手續(xù)。本案的鄉(xiāng)村和個人開山采石，未經(jīng)任何部門的同意，更為嚴(yán)重的是，雖經(jīng)廬山風(fēng)景區(qū)管理部門多次制止，仍然我行我素，嚴(yán)重違反了法律規(guī)定 。

　　(2) 風(fēng)景名勝區(qū)及其外圍保護(hù)地帶的各項(xiàng)建設(shè)項(xiàng)目在施工過程中，必須采取有效措施保護(hù)景物及周圍的林木、植被、水體、地貌 , 不得造成污染和破壞。施工結(jié)束后，必須及時清理場地，進(jìn)行綠化，恢復(fù)環(huán)境原貌。本案的鄉(xiāng)村和個人在開山采石的過程中，不僅導(dǎo)致廬山公路兩側(cè)自然地貌被毀 , 而且導(dǎo)致山崩、泥石流等生態(tài)惡化現(xiàn)象，同時嚴(yán)重違反了《管理?xiàng)l例》 的規(guī)定。根據(jù) 《管理?xiàng)l例》 第 15 條的規(guī)定，可以由風(fēng)景名勝區(qū)的主管機(jī)構(gòu)對鄉(xiāng)村和個人的違法行為給予責(zé)令停止破壞活動，賠償經(jīng)濟(jì)損失，處以罰款的行政處罰。由于本案違法行為情節(jié)惡劣，造成的后果嚴(yán)重，已觸犯了 《刑法》第344條的有關(guān)規(guī)定，還應(yīng)依法追究當(dāng)事人的刑事責(zé)任。

　　【案例4】

　　甲企業(yè)與乙銀行簽訂借款合同，借款合同約定：甲企業(yè)向乙銀行借款1000萬元，借款期限自2018年1月1日至2018年12月31日。甲企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙銀行，雙方于2018年1月1日簽訂了書面抵押合同，并于2018年1月10日辦理了抵押登記。

　　此外，應(yīng)甲企業(yè)的要求，張某單方以書面形式向乙銀行出具了保證書，乙銀行接受且未提出異議。在張某出具的保證書中，未約定保證方式以及承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的順序。

　　借款期限屆滿后，甲企業(yè)拒絕還本付息。乙銀行經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：(1)2018年10月，甲企業(yè)未經(jīng)乙銀行同意，將一臺生產(chǎn)設(shè)備以市場價格40萬元出賣給丙公司，丙公司已經(jīng)付款，甲企業(yè)已經(jīng)將其交付給丙公司;(2)2018年12月，甲企業(yè)另有一臺價值50萬元的生產(chǎn)設(shè)備被送至丁公司修理，但因甲企業(yè)之前欠丁公司80萬元的原材料款項(xiàng)，該生產(chǎn)設(shè)備被丁公司留置。

　　乙銀行要求張某承擔(dān)保證責(zé)任，張某則主張：該債權(quán)既有保證擔(dān)保，又有甲企業(yè)的抵押擔(dān)保，乙銀行應(yīng)首先行使抵押權(quán)。乙銀行就丙公司所購買的生產(chǎn)設(shè)備主張行使抵押權(quán)，被丙公司拒絕。乙銀行就丁公司所留置的生產(chǎn)設(shè)備主張行使抵押權(quán)，丁公司則認(rèn)為自己的留置權(quán)優(yōu)先于乙銀行的抵押權(quán)。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)乙銀行的抵押權(quán)何時設(shè)立?并說明理由。

　　(2)乙銀行與張某之間的保證關(guān)系是否成立?并說明理由。

　　(3)張某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任還是一般保證責(zé)任?并說明理由。

　　(4)張某提出乙銀行應(yīng)首先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的主張是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(5)乙銀行是否有權(quán)向丙公司就其購買的生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)?并說明理由。

　　(6)丁公司是否有權(quán)就甲企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備行使留置權(quán)?并說明理由。

　　(7)丁公司提出其留置權(quán)優(yōu)先于乙銀行抵押權(quán)的主張是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　【答案】

　　(1)乙銀行的抵押權(quán)于2018年1月1日設(shè)立。根據(jù)規(guī)定，浮動抵押的抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立。

　　(2)乙銀行與張某之間的保證關(guān)系成立。根據(jù)規(guī)定，第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。

　　(3)張某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，保證合同未約定保證方式的，保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

　　(4)張某的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保，債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，主債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)首先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

　　(5)乙銀行無權(quán)向丙公司就其購買的生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定，浮動抵押即使已經(jīng)登記，也不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。

　　(6)丁公司有權(quán)就甲企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備行使留置權(quán)。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系。但是，企業(yè)之間留置的除外。

　　(7)丁公司的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。

　　【案例5】

　　吳某和李某夫妻二人共有一套房屋，房屋所有權(quán)登記在吳某的名下。后吳某和李某離婚，人民法院判決房屋歸李某所有，該判決的生效日期為2018年2月1日，但雙方并未辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。

　　2018年3月1日，李某以自己的名義將該房屋出賣給張某，雙方簽訂了書面房屋買賣合同，張某當(dāng)日支付了500萬元購房款，但未辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。

　　2018年4月1日，吳某以自己的名義將該房屋出賣給不知情的王某，雙方簽訂了書面房屋買賣合同，王某當(dāng)日支付了600萬元購房款，并于2018年4月10日辦理了房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。張某知悉后提出，由于吳某在與王某簽訂房屋買賣合同時對該房屋沒有處分權(quán)，吳某與王某之間的房屋買賣合同無效。

　　2018年7月1日，王某將該房屋出租給謝某，雙方簽訂了1年期書面租賃合同，但未辦理登記備案手續(xù)。

　　2018年9月1日，王某向劉某借款500萬元，期限6個月，但雙方未約定借期內(nèi)是否支付利息。王某以該房屋設(shè)定抵押，并于2018年9月5日辦理了抵押登記。借款到期后，王某未能清償債務(wù)，劉某擬對該房屋行使抵押權(quán)。經(jīng)與劉某協(xié)商，王某擬將該房屋變賣，以清償債務(wù)。

　　2019年4月10日，王某在未告知承租人謝某的情況下將該房屋作價700萬元賣給姚某。雙方于2019年4月15日辦理了房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，當(dāng)日姚某要求謝某在10日內(nèi)搬出該房屋，遭到謝某的拒絕。

　　謝某向人民法院提起訴訟，主張王某與姚某之間的房屋買賣合同無效，并要求王某賠償其因未能行使優(yōu)先購買權(quán)而造成的損失。此外，謝某還提出，由于自己與王某之間的房屋租賃合同未辦理登記備案手續(xù)，因此該租賃合同無效。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)李某自何時起取得該房屋的所有權(quán)?并說明理由。

　　(2)李某與張某之間的房屋買賣合同是否已經(jīng)生效?并說明理由。

　　(3)張某關(guān)于吳某與王某之間房屋買賣合同無效的觀點(diǎn)是否正確?并說明理由。

　　(4)謝某關(guān)于自己與王某之間房屋租賃合同無效的主張能否獲得人民法院的支持?并說明理由。

　　(5)謝某關(guān)于王某與姚某之間房屋買賣合同無效的主張能否獲得人民法院的支持?并說明理由。

　　(6)謝某要求王某賠償其損失的主張能否獲得人民法院的支持?并說明理由。

　　(7)姚某是否有權(quán)要求謝某在10日內(nèi)搬出該房屋?并說明理由。

　　(8)劉某是否有權(quán)要求王某支付借期內(nèi)的利息?并說明理由。

　　【答案】

　　(1)李某自2018年2月1日起取得該房屋的所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，因人民法院的法律文書，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書生效時發(fā)生物權(quán)變動的效力。在本題中，李某自人民法院的判決書生效之日(2018年2月1日)起取得該房屋的所有權(quán)。

　　(2)李某與張某之間的房屋買賣合同已經(jīng)生效。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權(quán)登記的，不影響合同的效力。

　　(3)張某的觀點(diǎn)不正確。根據(jù)規(guī)定，出賣人對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)，并不影響買賣合同的效力。

　　(4)謝某的主張不能獲得人民法院的支持。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人以房屋租賃合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認(rèn)合同無效的，人民法院不予支持。

　　(5)謝某的主張不能獲得人民法院的支持。根據(jù)規(guī)定，出租人出賣租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知承租人，承租人請求確認(rèn)出租人與第三人簽訂的房屋買賣合同無效的，人民法院不予支持。

　　(6)謝某要求王某賠償損失的主張人民法院應(yīng)予支持。根據(jù)規(guī)定，出租人出賣租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知承租人，承租人請求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　(7)姚某無權(quán)要求謝某在10日內(nèi)搬出該房屋。根據(jù)規(guī)定，訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人(姚某)繼續(xù)有效。

　　(8)劉某無權(quán)要求王某支付借期內(nèi)的利息。根據(jù)規(guī)定，借貸雙方?jīng)]有約定利息，出借人不得主張支付借期內(nèi)的利息。

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