2020年“法考”主觀題案例分析卷（3）

　　【案例一】

　　案情：2007年2月10日，甲公司與乙公司簽訂一份購買1000臺(tái)A型微波爐的合同，約定由乙公司3月10日前辦理托運(yùn)手續(xù)，貨到付款。

　　乙公司如期辦理了托運(yùn)手續(xù)，但裝貨時(shí)多裝了50臺(tái)B型微波爐。

　　甲公司于3月13日與丙公司簽訂合同，將處于運(yùn)輸途中的前述合同項(xiàng)下的1000臺(tái)A型微波爐轉(zhuǎn)賣給丙公司，約定貨物質(zhì)量檢驗(yàn)期為貨到后10天內(nèi)。

　　3月15日，上述貨物在運(yùn)輸途中突遇山洪爆發(fā)，致使100臺(tái)A型微波爐受損報(bào)廢。

　　3月20日貨到丙公司。4月15日丙公司以部分貨物質(zhì)量不符合約定為由拒付貨款，并要求退貨。

　　顧客張三從丙公司處購買了一臺(tái)B型微波爐，在正常使用過程中微波爐發(fā)生爆炸，致張三右臂受傷，花去醫(yī)藥費(fèi)1200元。

　　問題：

　　1.如乙公司在辦理完托運(yùn)手續(xù)后即請(qǐng)求甲公司付款，甲公司應(yīng)否付款?為什么?

　　2.乙公司辦理完托運(yùn)手續(xù)后，貨物的所有權(quán)歸誰?為什么?

　　3.對(duì)因山洪爆發(fā)報(bào)廢的100臺(tái)微波爐，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)損失?為什么?

　　4.對(duì)于乙公司多裝的50臺(tái)B型微波爐，應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么?

　　5.丙公司能否拒付貨款和要求退貨?為什么?

　　6.張三可向誰提出損害賠償請(qǐng)求?為什么?

　　【答案解析】

　　1.不應(yīng)當(dāng)。因?yàn)楹贤�約定貨到付款，而實(shí)際上貨未到，或甲公司享有先(后)履行抗辯權(quán)。

　　2.屬于甲公司。因?yàn)榻桓兑呀?jīng)完成。

　　3.由丙公司承擔(dān)。因?yàn)槌鲑u人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物的意外滅失風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)由買受人承擔(dān)。

　　4.乙公司有權(quán)請(qǐng)求丙公司返還。因?yàn)閷儆诓划?dāng)?shù)美��?/P>

　　5.無權(quán)拒絕付款和要求退貨。因?yàn)楹贤�約定了質(zhì)量檢驗(yàn)期間，丙公司在此期間未提出異議，視為質(zhì)量符合要求。

　　6.張三可向丙公司索賠，也可向乙公司索賠。因?yàn)閷?duì)因產(chǎn)品缺陷造成的人身損害，受害人有權(quán)向其制造者或銷售者索賠。

　　【案例二】

　　案情：王某與甲公司于2004年2月簽訂合同，約定王某以40萬元向甲公司購買1輛客車，合同簽訂之日起1個(gè)月內(nèi)支付30萬元，余款在2006年2月底前付清，并約定在王某付清全款之前該車所有權(quán)仍屬甲公司。王某未經(jīng)其妻同意，以自家住房(婚后購買，房產(chǎn)證登記所有人為王某)向乙銀行抵押借款30萬元，并辦理了抵押登記。王某將30萬元借款支付給甲公司后購回客車。王某請(qǐng)張某負(fù)責(zé)跟車經(jīng)營，并商定張某按年終純收人的5%提成，經(jīng)營中發(fā)生的一切風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由王某承擔(dān)。

　　2005年6月，該車營運(yùn)途中和一貨車相撞，車內(nèi)乘客李某受重傷，經(jīng)救治無效死亡�？蛙囈驀�(yán)重受損被送往丁廠修理，需付費(fèi)3萬元。經(jīng)有關(guān)部門認(rèn)定，貨車駕駛員唐某違章駕駛，應(yīng)對(duì)該交通事故負(fù)全責(zé)。后王某以事故責(zé)任在貨車方為由拒付修理費(fèi)，丁廠則拒絕交車。2005年12月，因王某借款到期未還，乙銀行申請(qǐng)法院對(duì)該客車采取財(cái)產(chǎn)保全措施，并請(qǐng)求對(duì)王某住房行使抵押權(quán)。

　　問題：

　　1.王某和張某之間是否成立合伙關(guān)系?為什么?

　　2.乙銀行能否對(duì)王某住房行使抵押權(quán)?為什么?

　　3.丁廠拒絕交車是否合法?為什么?

　　4.王某應(yīng)否對(duì)李某的繼承人承擔(dān)支付賠償金的責(zé)任?為什么?

　　5.法院對(duì)客車采取財(cái)產(chǎn)保全措施是否合法?為什么?

　　6.唐某應(yīng)否承擔(dān)刑事責(zé)任?為什么?

　　【答案解析】

　　1.答案：不成立合伙關(guān)系，因王某聘請(qǐng)張某屬于雇傭關(guān)系，王某既未出資，也不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，不符合合伙關(guān)系的特征。

　　解析：《民法通則》第30條規(guī)定，個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動(dòng)。在本案中，王某請(qǐng)張某負(fù)責(zé)跟車經(jīng)營，并商定張某按年終純收入的5%提成，經(jīng)營中發(fā)生的一切風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由王某承擔(dān)。很顯然，張某未提供資金、實(shí)物等出資，也不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。所以，王張二人之間未形成合伙關(guān)系。

　　2.答案：不能，因?yàn)樵撟》繉儆谕跄撤蚱薰餐��?cái)產(chǎn)，未經(jīng)共有權(quán)人其妻的同意進(jìn)行抵押，該抵押無效。

　　解析：抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)標(biāo)的物的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該對(duì)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。在本案中，王某未經(jīng)其妻同意，以自家住房(婚后購買，房產(chǎn)證登記所有人為王某)向乙銀行抵押借款30萬元，并辦理了抵押登記。根據(jù)《婚姻法》第17條第2款的規(guī)定，夫妻對(duì)共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。再根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第54條第2款的規(guī)定，共同共有人以其共有財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。

　　物權(quán)法公布以后，這道題存在很大的爭議。《物權(quán)法》第106條規(guī)定：無處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)： (一)受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的;(二)以合理價(jià)格轉(zhuǎn)讓; (三)轉(zhuǎn)讓的動(dòng)產(chǎn)或者不動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。肯定了權(quán)利的善意取得制度，因此只要題目中的銀行符合該法律條文中的規(guī)定，就符合適用善意取得制度的情形，故銀行享有對(duì)該房屋的抵押權(quán)。這是《物權(quán)法》中保護(hù)善意第三人交易安全的應(yīng)有之意。

　　3.答案：合法，因?yàn)槎�廠作為承攬人可行使留置權(quán)或同時(shí)履行抗辯權(quán)。

　　解析：留置，是指依照法律規(guī)定，債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。依據(jù)《擔(dān)保法》第84條的規(guī)定，因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。本案中，王某請(qǐng)丁廠修理汽車，兩者形成承攬合同法律關(guān)系。其根據(jù)在于我國《合同法》第251條明確規(guī)定， 承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等工作。又根據(jù)上述擔(dān)保法的規(guī)定，丁廠拒絕交車的行為是合法的，因?yàn)槠湎碛辛糁脵?quán)。所以，王某以事故責(zé)任在貨車方為由拒付修理費(fèi)，丁廠因享有留置權(quán)得拒絕交車。

　　《合同法》第66條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。在本案中，王某與丁廠之間為雙務(wù)合同，交付修理好的車輛與支付修理費(fèi)構(gòu)成對(duì)待義務(wù)且履行義務(wù)沒有先后。丁廠有權(quán)在王某支付修理費(fèi)以前行使同時(shí)履行抗辯權(quán)而拒絕交車。

　　但是《物權(quán)法》頒布之后，改變了這一問題的相關(guān)法律規(guī)定�！段餀�(quán)法》第二百三十條債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債權(quán)人為留置權(quán)人，占有的動(dòng)產(chǎn)為留置財(cái)產(chǎn)�！段餀�(quán)法》第二百三十二條法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定不得留置的動(dòng)產(chǎn)，不得留置�？梢�，《物權(quán)法》對(duì)適用留置權(quán)的的合同類型的立法采用了開放式的立法方式，只要不違反法律規(guī)定和當(dāng)事人約定就可以行使留置權(quán)，甚至還放寬了企業(yè)間行使留置權(quán)的條件。

　　4.答案：應(yīng)當(dāng)，因?yàn)橥跄撑c李某之間成立運(yùn)輸合同關(guān)系，王某應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任，對(duì)李某的賠償實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任原則。

　　解析：運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同�！逗贤�法》的第302條規(guī)定，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。在本案中。李某與王某之間形成了運(yùn)輸合同法律關(guān)系，王某作為承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過程中旅客李某的死亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，且李某的死亡依據(jù)案情顯然不是其自身原因或其故意、重大過失造成的。鑒于李某已經(jīng)死亡，王某應(yīng)對(duì)李某的繼承人承擔(dān)支付賠償金的責(zé)任。

　　根據(jù)《合同法》第122條的規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此，受害方也可對(duì)王某提起侵權(quán)之訴。

　　5.答案：合法，因該客車所有權(quán)雖然屬于甲公司，但王某支付了大部分價(jià)款對(duì)該車享有一定的權(quán)益，該車屬于與案件有關(guān)的財(cái)物。

　　解析：《民事訴訟法》第93條明確規(guī)定：“利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)�！钡�94條規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)保全限于請(qǐng)求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物�！痹诒景钢�，王某與甲公司約定：“王某付清全款之前該車所有權(quán)仍屬甲公司”，但是，王某支付了大部分價(jià)款時(shí)對(duì)該車享有一定的權(quán)益，該車屬于與案件有關(guān)的財(cái)產(chǎn)。

　　6.答案：唐某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，因唐某違章駕駛，造成1人死亡的嚴(yán)重后果，構(gòu)成交通肇事罪。

　　詳解：《刑法》第133條規(guī)定：“違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役;交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。”

　　《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條第l款規(guī)定：“交通肇事具有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑或者拘役：

　　(一)死亡一人或者重傷三人以上，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任的;

　　(二)死亡三人以上，負(fù)事故同等責(zé)任的;

　　(三)造成公共財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)直接損失，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任。無能力賠償數(shù)額在三十萬元以上的。“

　　在本案中，貨車駕駛員唐某違章駕駛，造成死亡一人的交通事故，并且其應(yīng)對(duì)此事故負(fù)全責(zé)。所以，唐某的行為構(gòu)成交通肇事罪，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

　　【案例三】

　　案情：甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發(fā)，唐某于1999年3月完成了一種新型燈具的開發(fā)。甲公司對(duì)該燈具的技術(shù)采取了保密措施，并于2000年5月19日申請(qǐng)發(fā)明專利。2001年12月1日，國家專利局公布該發(fā)明專利申請(qǐng)，并于2002年8月9日授予甲公司專利權(quán)。此前，甲公司與乙公司于2000年7月簽訂專利實(shí)施許可合同，約定乙公司使用該燈具專利技術(shù)4年，每年許可使用費(fèi)10萬元。

　　2004年3月，甲公司欲以80萬元將該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術(shù)。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后，擬以該燈具專利作價(jià)80萬元作為出資，設(shè)立一家注冊資本為300萬元的有限責(zé)任公司。

　　2004年12月，有人向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)申請(qǐng)宣告該專利無效，理由是丁公司已于1999年12月20日開始生產(chǎn)相同的燈具并在市場上銷售，該發(fā)明不具有新穎性。經(jīng)查，丁公司在獲悉甲公司開發(fā)出新型燈具后，以不正當(dāng)手段獲取了甲公司的有關(guān)技術(shù)資料并一直在生產(chǎn)、銷售該新型燈具。

　　問題：

　　1.唐某作為發(fā)明人，依法應(yīng)享有哪些權(quán)利?

　　答案：署名權(quán)、獲得獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)、獲得合理報(bào)權(quán)。

　　考點(diǎn)：職務(wù)發(fā)明人的權(quán)利

　　解析：本題中，唐某是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人。根據(jù)《專利權(quán)》第6條規(guī)定：“職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位;申請(qǐng)被配準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人�！薄秾＠�法》第16條規(guī)定：“被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)對(duì)職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予獎(jiǎng)勵(lì);發(fā)明創(chuàng)造專利實(shí)施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益，對(duì)發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予合理的報(bào)酬。”第17條規(guī)定：“發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的權(quán)利�！庇纱颂颇匙鳛榘l(fā)明人，享有署名權(quán)、獲得獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)、獲得合理報(bào)酬權(quán)。

　　2.甲公司在未獲得專利前，與乙公司簽訂的專利實(shí)施許可合同是否有效?如甲乙雙方因此合同發(fā)生糾紛，應(yīng)如何適用有關(guān)法律?

　　答案：有效。專利申請(qǐng)公布以前，適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定;專利申請(qǐng)公開以后、授權(quán)之前，參照適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定;授權(quán)以后，適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定。

　　考點(diǎn)：專利實(shí)施許可合同

　　解析：《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十九條規(guī)定：“合同法第三百四十七條規(guī)定技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同讓與人承擔(dān)的'保密義務(wù)'，不限制其申請(qǐng)專利，但當(dāng)事人約定讓與人不得申請(qǐng)專利的除外。當(dāng)事人之間就申請(qǐng)專利的技術(shù)成果所訂立的許可使用合同，專利申請(qǐng)公開以前，適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定;發(fā)明專利申請(qǐng)公開以后、授權(quán)以前，參照適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定;授權(quán)以后，原合同即為專利實(shí)施許可合同，適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定。人民法院不以當(dāng)事人就已經(jīng)申請(qǐng)專利但尚未授權(quán)的技術(shù)訂立專利實(shí)施許可合同為由，認(rèn)定合同無效�！惫始坠�司在未獲得專利前，其與乙公司訂立的合同有效，適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定。專利申請(qǐng)公開以后、授權(quán)之前，參照適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定;授權(quán)之后，適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定。

　　3.甲公司為何將專利技術(shù)出讓給唐某?該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同成立后，對(duì)甲公司和乙公司之間的專利實(shí)施許可合同的效力有何影響?

　　答案：因唐某享有在同等條件下優(yōu)先受讓的權(quán)利。不影響專利實(shí)施許可合同的效力，甲公司的權(quán)利義務(wù)由唐某承受。

　　考點(diǎn)：職務(wù)專利技術(shù)的轉(zhuǎn)讓

　　詳解：《合同法》第326條第1款規(guī)定：“職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用和轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對(duì)完成該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果的個(gè)人給予獎(jiǎng)勵(lì)或者報(bào)酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果�！�

　　《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第24條規(guī)定：“訂立專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或者專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同前，讓與人自己已經(jīng)實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造，在合同生效后，受讓人要求讓與人停止實(shí)施的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。讓與人與受讓人訂立的專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關(guān)專利實(shí)施許可合同或者技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的效力�！睋�(jù)此，該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同成立后，不影響專利實(shí)施許可合同的效力。甲公司的權(quán)利義務(wù)由唐某承受。

　　4.唐某擬以該專利作價(jià)80萬元設(shè)立注冊資本為300萬元的有限責(zé)任公司，是否符合法律規(guī)定?為什么?

　　答案：如果該燈具技術(shù)是高新技術(shù)，唐某的出資符合法律規(guī)定：如果該技術(shù)不是高新技術(shù)，唐某的出資則不符合法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，除高新技術(shù)成果外，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%.

　　考點(diǎn)：技術(shù)作為有限公司的出資方式

　　詳解：《公司法》第二十四條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%，國家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。據(jù)此，如果該技術(shù)不是高新技術(shù)，唐某的出資則不符合法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，除高新技術(shù)成果外，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%.

　　5.該專利是否應(yīng)當(dāng)因?yàn)椴痪哂行路f性而被宣告無效?為什么?

　　答案：不應(yīng)被宣告無效。根據(jù)法律規(guī)定，在申請(qǐng)日前6個(gè)月內(nèi)，他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的，該發(fā)明創(chuàng)造并不喪失新穎性。

　　考點(diǎn)：專利技術(shù)的新穎性

　　詳解：《專利法》第二十四條規(guī)定：“申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前六個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

　　(一)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上首次展出的;

　　(二)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的;

　　(三)他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容的。

　　《專利法》第45條規(guī)定：“自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利之日起，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告專利權(quán)無效�！睋�(jù)此，在申請(qǐng)日前6個(gè)月內(nèi)，他人未經(jīng)身人人同意而泄露發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的，該發(fā)明創(chuàng)造并不喪失新穎性，故不應(yīng)被宣告無效。

　　6.對(duì)丁公司的違法行為應(yīng)如何定性?為什么?

　　答案：在該專利申請(qǐng)公布之前，丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為，因?yàn)樵趯＠�申�?qǐng)公布前，該技術(shù)屬于商業(yè)秘密;在該技術(shù)被授予專利權(quán)后，丁公司繼續(xù)使用該技術(shù)的行為屬于專利侵權(quán)行為，因?yàn)槎」�司未�?jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造和銷售專利產(chǎn)品，構(gòu)成專利侵權(quán)行為。

　　考點(diǎn)：侵犯商業(yè)秘密、專利侵權(quán)行為

　　詳解：《反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

　　(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密：

　　(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密：

　　(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

　　本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。因此，丁公司以不正當(dāng)手段獲得該技術(shù)秘密的行為屬于侵犯了甲公司的商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為。根據(jù)《專利法》第11條規(guī)定，發(fā)明專利被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人同意不得實(shí)施該專利。本題中，丁公司未經(jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造和銷售專利產(chǎn)品，構(gòu)成專利侵權(quán)行為。

　　評(píng)論：

　　本題偏難，綜合考了反不正當(dāng)競爭法、專利法、合同法、公司法的內(nèi)容，其中技術(shù)合同的內(nèi)容介于專利法和合同法之間，屬于兩者的融合，以往一般在復(fù)習(xí)時(shí)給與的注意不夠，但最高法院在2004年底就此問題出臺(tái)了最新的司法解釋，還是應(yīng)該引起考生的充分關(guān)注的。

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