2020年“法考”主觀題案例分析卷(2)
【案例一】
【案情】甲因?yàn)槎∏菲?0萬元錢久拖不還,糾集乙、丙,將丁騙至自己開辦的礦場內(nèi)關(guān)押。在乙、丙二人外出吃飯時(shí),甲對被捆綁的丁進(jìn)行毆打,繼而將丁掐昏,以為丁已經(jīng)死亡,將丁藏匿于水溝中致丁溺死。乙、丙二人回來后得知丁死亡,十分害怕。甲等人為了掩蓋罪行、轉(zhuǎn)移視線,向丁家發(fā)出一封勒索信,稱丁被綁架,索要3萬元人民幣放人,然后分頭逃匿。
甲在逃避追捕過程中,登上一輛小公共汽車,拔出刀子架在司機(jī)的脖子上脅迫司機(jī)改變行駛路線,朝山里行駛。由于路況不好,加之司機(jī)十分緊張,一路上險(xiǎn)象環(huán)生,幾度幾乎翻車。乘客紛紛要求下車,甲聲稱,要下車,必須交出身上的錢物。眾乘客只好交出身上的財(cái)物才得以下車。司機(jī)也乘機(jī)逃走。甲干脆自己開車。甲只開過農(nóng)用拖拉機(jī),并不熟悉汽車駕駛,也沒有汽車駕駛執(zhí)照。因此路過-/b鎮(zhèn)時(shí),撞倒了一個(gè)行人,鎮(zhèn)上的行人紛紛叫喊,要其停車,也有人上前阻攔,但甲仍不停車,將攔截汽車的數(shù)人撞倒后,繼續(xù)逃亡。逃亡中又撞倒三人。車子沖進(jìn)街邊的店鋪才熄火停下。
乙、丙搭乘出租車逃匿,乘司機(jī)下車小便之機(jī),乙突然將車開走。該車司機(jī)急追,但未能追上。乙開車時(shí)不小心撞倒行人,乙下車查看發(fā)現(xiàn)被撞行人受傷未死,問丙如何處理。丙說
不管,叫乙趕快開車離開。乙駕車離開后4個(gè)小時(shí),該被撞行人死在路邊。
【問題】
試用刑法湘識分析甲、乙、丙的行為。
【參考答案】
1.甲構(gòu)成故意殺人罪、搶劫罪、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪劫持汽車罪、交通肇事罪,數(shù)罪并罰。
2.乙構(gòu)成非法拘禁罪、搶奪罪、交通肇事罪。
3.丙與乙同樣構(gòu)成非法拘禁罪、交通肇事罪。
【參考解析】
1.《刑法》第238條規(guī)定:“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰。犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的,依照前兩款的規(guī)定處罰。湘家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯前三款罪的,依照前三款的規(guī)定從重處罰!奔诪樗鱾欠ǹ垩壕薪速|(zhì),即使是為討取賭債、高利貸而非法扣押人質(zhì)的,也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法拘禁罪,但是使用暴力致人傷殘、死亡的按故意傷害致人重傷、死亡和故意殺人罪定罪處理。甲將丁某掐昏,以為丁已死亡,將丁藏匿于水溝中致丁溺死,屬于因果關(guān)系錯(cuò)誤,不影響定罪。《刑法》第122條規(guī)定:“以暴力、脅迫或者其他方法劫持船只、汽車的,處五年以上十年以下有期徒刑;造成嚴(yán)重后果的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。”故甲的行為構(gòu)成劫持汽車罪。甲在汽車上要求乘客交出財(cái)物才能下車的行為構(gòu)成搶劫罪,且屬于在交通工具上的搶劫罪加重犯;其撞倒第一個(gè)行人的行為應(yīng)構(gòu)成交通肇事罪,在他人要求其停車仍不停并連續(xù)撞倒數(shù)人,在逃跑過程中又撞倒多人,此又構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。
2.乙對丁僅構(gòu)成非法拘禁罪,不構(gòu)成故意殺人罪,因?yàn)榧字露∷劳龅男袨椤斑^限”。甲、乙、丙不構(gòu)成綁架罪,因?yàn)槿狈垩喝速|(zhì)向第三人強(qiáng)要的目的,不具備綁架罪的主觀要件。也不構(gòu)成敲詐勒索罪,因?yàn)橄蚨〖胰税l(fā)送敲詐信件的目的是為了掩蓋罪行,并非為了勒索財(cái)物,不具備敲詐勒索罪中非法占有財(cái)物的主觀要件。
乙趁司機(jī)不備時(shí)將車開走,符合搶奪罪中趁人不備公然奪取特征,構(gòu)成搶奪罪;撞倒他人后發(fā)現(xiàn)他人未死而逃逸的,構(gòu)成交通肇事罪中逃逸致人死亡的結(jié)果加重犯。
3.丙同乙一樣對丁僅構(gòu)成非法拘禁罪。乙突然起意將車開走的搶奪行為不具備共同犯罪故意,乙與丙不構(gòu)成搶奪罪的共犯,但在乙撞倒人后,丙叫乙開車逃離,是指使司機(jī)在交通肇事后逃逸致人死亡的行為,構(gòu)成交通肇事罪的共犯。
【案例二】
【案情】據(jù)新華社4月13日電:2006年4月,中共中央提出樹立社會主義法治理念。這是以******同志為總書記的黨中央,從社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)全局出發(fā),堅(jiān)持以馬克思主義法學(xué)理論為指導(dǎo),在認(rèn)真總結(jié)我國法治建設(shè)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),借鑒世界法治文明成果的基礎(chǔ)上,作出的一項(xiàng)重大決策。標(biāo)志著我們黨對建設(shè)中國特色社會主義法治國家的規(guī)律、中國共產(chǎn)黨執(zhí)政規(guī)律有了更加深刻的認(rèn)識和把握。其基本內(nèi)涵可以概括為依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)等五個(gè)方面。
《法制日報(bào)》2008年2月1日報(bào)道:2007年歲末,中共中央總書記******在同全國政法工作會議代表、全國大法官、大檢察官座談時(shí)指出,要始終堅(jiān)持黨的事業(yè)至上、人民利益至上、憲法法律至上。這"三個(gè)至上"所蘊(yùn)含的精神,不僅體現(xiàn)了執(zhí)政黨以人為本、執(zhí)政為民、全心全意為人民服務(wù)的基本理念,也體現(xiàn)了社會主義法治理念的深刻內(nèi)涵,體現(xiàn)了建設(shè)社會主義法治國家必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家做主、依法治國三者之間的有機(jī)統(tǒng)一。
【問題】
請根據(jù)以上材料,從法與政治和法的作用的角度簡答對社會主義法治理念的認(rèn)識。
答題要求:
1.觀點(diǎn)正確,表述完整、準(zhǔn)確;
2.不少于400字。
【參考答案】
1.法和政治之間具有非常密切的關(guān)系。
法離不開政治,政治也離不開法。這就是為什么在社會主義法治理念中一方面要強(qiáng)調(diào)黨的領(lǐng)導(dǎo),執(zhí)法為民,強(qiáng)調(diào)黨的事業(yè)至上、人民利益至上,強(qiáng)調(diào)服務(wù)大局,另一方面,社會主義法治理念中又必須包含依法治國、公平正義的涵義和價(jià)值,必須強(qiáng)調(diào)憲法法律至上。
這體現(xiàn)了建設(shè)社會主義法治國家必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主、依法治國三者之間的有機(jī)統(tǒng)一;從法和政治的角度看,實(shí)際上是社會主義法治理念中的政治性、人民性和法律性的統(tǒng)一。
2.法的作用泛指法對社會產(chǎn)生的影響。
法不僅具有規(guī)范作用也具有社會作用,其社會作用是由法的本質(zhì)和目的所決定,社會主義法是以工人階級為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民共同意志和根本利益的體現(xiàn),具有維護(hù)社會秩序、推動(dòng)社會進(jìn)步的作用。
這種作用的實(shí)現(xiàn),離不開社會主義法治理念的五個(gè)方面,即依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局和黨的領(lǐng)導(dǎo)。進(jìn)一步說,社會主義法治理念對社會主義法的作用的發(fā)揮與實(shí)現(xiàn)具有重要意義
【案例三】
【案情】2006年5月24日,受雇于劉某(車主)的張某駕車運(yùn)貨,途經(jīng)一木橋時(shí),橋斷裂,連車帶人掉入河中。張某摔傷后自費(fèi)看病支付醫(yī)療費(fèi)上萬元。劉某多次找到該橋所有人南河公司索賠,無果。劉某于2007年1月25日將其訴至法院,要求賠償汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)13.5萬元。
法院適用簡易程序?qū)徖泶税,指定?5日的舉證期限,在此期間劉某向法院提供了汽車產(chǎn)權(quán)證、購車發(fā)票等證據(jù)。一審開庭時(shí),劉某又向法院提供了修車發(fā)票。庭審調(diào)查中,被告南河公司主張?jiān)撟C據(jù)已超過舉證期限,而劉某則解釋說,遲延提出證據(jù)是因工作忙,未能及時(shí)索取發(fā)票,最后法官仍安排雙方對該證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)雙方同意,法庭主持該案調(diào)解。在調(diào)解中,被告承認(rèn)確有工作疏漏,未及時(shí)發(fā)布木橋棄用的公告;原告也承認(rèn),知道該木橋已棄用,但沒想到會斷裂。雙方最終未能達(dá)成調(diào)解協(xié)議。2007年3月16日,法院依據(jù)雙方在調(diào)解中陳述的事實(shí)和情況,認(rèn)定被告承擔(dān)主要責(zé)任,原告承擔(dān)次要責(zé)任;并根據(jù)相關(guān)證據(jù)判決被告賠償原告汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)8萬元。劉某當(dāng)即表示將提起上訴。
2007年3月29日劉某因病去世。劉某之子小劉于2007年4月5日向法院提起上訴;同時(shí)提出相關(guān)證明材料,要求法院確認(rèn)其當(dāng)事人的訴訟地位,并順延上訴期限,法院受理了小劉的上訴并同意順延上訴期限。
2007年7月3日二審法院作出判決:原審原告提供的汽車修理費(fèi)的證據(jù)中數(shù)額不實(shí),依據(jù)新的事實(shí)證據(jù),被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)4.5萬元。
【問題】
1.請指出一審法院在審理中存在的問題,并說明理由。
2.小劉的上訴是否成立?為什么?
3.請?jiān)u價(jià)二審法院的判決,并說明理由。
4.如張某就自己的醫(yī)療費(fèi)索賠可以向誰主張?為什么?
【參考答案】
1、(1)一審法院要求被告對原告超過舉證期限的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證錯(cuò)誤,因一方當(dāng)事人超過舉證期限提出的證據(jù),未經(jīng)對方當(dāng)事人同意,不得質(zhì)證;
(2)法院對當(dāng)事人在調(diào)解中承認(rèn)的事實(shí)作為認(rèn)定當(dāng)事人責(zé)任分擔(dān)的證據(jù)錯(cuò)誤,當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議而對相關(guān)事實(shí)的認(rèn)可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。
2、成立。因?yàn)閯⒛橙ナ篮螅瑢l(fā)生當(dāng)事人的法定變更,其訴訟地位由其法定繼承人承繼;小劉作為劉某之子,承繼劉某的地位符合法律規(guī)定,可以作為本案的上訴人;小劉申請順延上訴期間符合法律規(guī)定。
3、二審法院根據(jù)自己查明的情況,對被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi)、汽車停運(yùn)損失費(fèi)予以減少,不違反法律的規(guī)定。
4、可以向劉某主張,因其與劉某存在雇用關(guān)系;也可以向南河水電公司主張,因南河水電公司侵權(quán)。
【案例四】
【案情】A房地產(chǎn)公司(下稱A公司)與B建筑公司(下稱B公司)達(dá)成一項(xiàng)協(xié)議,由B公司為A公司承建一棟商品房。合同約定,標(biāo)的總額6000萬元,8個(gè)月交工,任何一方違約,按合同總標(biāo)的額20%支付違約金。合同簽訂后,為籌集工程建設(shè)資金,A公司用其建設(shè)用地使用權(quán)作抵押向甲銀行貸款3000萬元,乙公司為此筆貸款承擔(dān)保證責(zé)任,但對保證方式未作約定。
B公司未經(jīng)A公司同意,將部分施工任務(wù)交給丙建筑公司施工,該公司由張、李、王三人合伙出資組成。施工中,工人劉某不慎掉落手中的磚頭,將路過工地的行人陳某砸成重傷,花去醫(yī)藥費(fèi)5000元。
A公司在施工開始后即進(jìn)行商品房預(yù)售。丁某購買了1號樓101號房屋,預(yù)交了5萬元房款,約定該筆款項(xiàng)作為定金。但不久,A公司又與汪某簽訂了一份合同,將上述房屋賣給了汪某,并在房屋竣工后將該房的產(chǎn)權(quán)證辦理給了汪某。汪某不知該房已經(jīng)賣給丁某的事實(shí)。
汪某入住后,全家人出現(xiàn)皮膚瘙癢、流淚、頭暈?zāi)垦5炔贿m。經(jīng)檢測,發(fā)現(xiàn)室內(nèi)甲醛等化學(xué)指標(biāo)嚴(yán)重超標(biāo)。但購房合同中未對化學(xué)指標(biāo)作明確約定。
因A公司不能償還甲銀行貸款,甲銀行欲對A公司開發(fā)的商品房行使抵押權(quán)。
【問題】
1.若B公司延期交付工程半個(gè)月,A公司以此提起仲裁,要求支付合同總標(biāo)的額20%即1200萬元違約金,你作為B公司的律師,擬提出何種請求以維護(hù)B公司的利益?依據(jù)是什么?
2.對于陳某的損失,應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任?如何承擔(dān)責(zé)任?為什么?
3.對于陳某的賠償,應(yīng)當(dāng)適用何種歸責(zé)原則?依據(jù)是什么?
4.對于乙公司的保證責(zé)任,其性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定?理由是什么?
5.若甲銀行行使抵押權(quán),其權(quán)利標(biāo)的是什么?甲銀行如何實(shí)現(xiàn)自己的抵押權(quán)?
6.丁某在得知房屋賣給汪某后,向法院提起訴訟,要求A公司履行合同交付房屋,其主張應(yīng)否得到支持?為什么?
7.汪某現(xiàn)欲退還房屋,要回房款。你作為汪某的代理人,擬提出何種請求維護(hù)汪某的利益?依據(jù)是什么?
8.如果A公司不能向B公司支付工程款,B公司可對A公司提出什么請求?
【參考答案】
1.請求仲裁機(jī)構(gòu)減少違約金。合同法規(guī)定,約定的違約金過分高于實(shí)際損失的,當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
2.應(yīng)當(dāng)由丙建筑公司承擔(dān)責(zé)任。因劉某系丙公司的雇員,其在執(zhí)行雇主指令(或執(zhí)行工作任務(wù))中致人損害由雇主承擔(dān)責(zé)任。由于丙公司系合伙企業(yè),故由張、李、王實(shí)際承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
3.應(yīng)當(dāng)適用過錯(cuò)推定原則。民法通則規(guī)定地面施工致人損害適用過錯(cuò)推定。
4.乙公司的保證責(zé)任性質(zhì)屬于連帶責(zé)任保證。擔(dān)保法規(guī)定對保證責(zé)任性質(zhì)約定不明的,保證人承擔(dān)連帶責(zé)任保證。
5.甲銀行的抵押權(quán)標(biāo)的為土地使用權(quán),不包括商品房。物權(quán)法規(guī)定建設(shè)用地使用權(quán)抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。甲銀行實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)可以將商品房一并處分,但不能就商品房所得價(jià)款優(yōu)先受償。
6.不能得到支持,因?yàn)橥裟骋呀?jīng)取得商品房的所有權(quán),不動(dòng)產(chǎn)以登記作為物權(quán)變動(dòng)的依據(jù)。
7.請求解除合同,因?yàn)锳公司構(gòu)成嚴(yán)重違約,房屋無法居住,不能實(shí)行合同目的。
8.B公司可向A公司主張違約責(zé)任或者對建設(shè)工程主張優(yōu)先權(quán)。
【案例五】
【案情】甲、乙、丙分別于2010年11月與A公司簽訂了培訓(xùn)合同。在合同履行過程中雙方發(fā)生了糾紛,甲、乙于2011年9月向黃河市北 區(qū)人民法院提起訴訟,請求確認(rèn)合同無效,要求 被告A公司返還甲、乙各自所交的保證金2萬 元,退還所交學(xué)費(fèi)及各種其他費(fèi)用1萬元,并要 求賠償損失3萬元。某區(qū)人民法院受理案件 后,追加丙為共同原告,經(jīng)過法庭調(diào)查以及雙方當(dāng)事人當(dāng)庭辯論,在公開合議的基礎(chǔ)上當(dāng)庭宣 判合同無效,并判令被告分別返還三原告保證金各2萬元,學(xué)費(fèi)及其他費(fèi)用l萬元。 雙方均不服一審判決,分別向市中級人民法院提起上訴。該中級人民法院將三原告作為上訴人,A公司作勾被上訴人開庭進(jìn)行了審理。在審理中,甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中擅自使用他們?nèi)说恼掌,侵犯了他們的肖像?quán),請求賠償精神損失5萬元。二審法院對此與上訴請求進(jìn)行合并審理,并作出終審判決,判決被告因擅自使用甲、乙、丙的照片,向三人各賠償4000元精神損失。
判決生效后,A公司向省高級人民法院申請?jiān)賹彙?/P>
【問題】
1.請指出一審法院在審理中存在的問題,并說明理由。
2.如何評價(jià)法院一審判決,為什么?
3.請指出二審法院在審理中存在的問題,并說明理由。
4.如果省高院裁定再審此案,可以由哪些法院對此案件進(jìn)行再審?
【參考答案】
1.一審法院在審理中存在的問題有: (1)一審法院追加丙為共同原告是錯(cuò)誤的。本案中,甲、乙、丙分別與A公司訂立勞務(wù)培訓(xùn)合同,發(fā)生的爭議屬于訴訟標(biāo)的為同一種類的普通共同訴訟。(2)一審法院當(dāng)庭合議是錯(cuò)誤的。公開審判雖然是案件審理的原則,但是公開審判不包括當(dāng)庭合議。
2.一審審判是不全面的,因?yàn)橐粚徟袥Q遺漏了原告提出賠償損,矢的訴訟請求。
3.二審法院存在的問題有:(1)二審程序中將甲、乙、丙三原告作為上訴人,A公司作為被上訴人是錯(cuò)誤的,應(yīng)當(dāng)將甲、乙、丙和A公司均列為上訴人。(2)二審程序中,將甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中侵犯他們肖像權(quán)、請求賠償精神損失5萬元的訴訟請求與上訴請求合并審理是錯(cuò)誤的。
4.如果省高級人民法院裁定再審此案,可以由自己審理,也可以交由中級人民法院再審,或交由與市中級人民法院同級的其他法院再審。
【參考解析】
1.(1)根據(jù)《民事訴訟法意見》第57條的相關(guān)規(guī)定,只有必要共同訴訟的當(dāng)事人,法院才可以追加,必要共同訴訟的原告具有選擇是否參加共同訴訟的權(quán)利。但是本題中甲、乙、丙屬于普通共同訴訟人,法院不可以依職權(quán)直接追加丙為共同當(dāng)事人,丙沒有起訴,不能被追加。
(2)公開審判雖然是案件審理的原則,但是公開審判不包括當(dāng)庭合議。正確的做法應(yīng)當(dāng)是公開審判,秘密合議,對案件進(jìn)行合議應(yīng)當(dāng)休庭進(jìn)行。
2.一審法院應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人的訴訟請求進(jìn)行全面的審理,一審判決遺漏了該訴訟請求,是錯(cuò)誤的。
3.二審法院存在的問題有: (1)《民事訴訟法意見》第l76條規(guī)定:“雙方當(dāng)事人和第三人都提出上訴的,均為上訴人!奔、乙、丙、A公司作為雙方當(dāng)事人都提出上訴,應(yīng)該都作為上訴人。
(2)根據(jù)《民事訴訟法意見》第l84條的規(guī)定可知,甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中侵犯他們的肖像權(quán),請求賠償精神損失5萬元的訴訟請求為當(dāng)事人在二審中新增加的訴訟請求,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成,告知另行起訴。二審法院合并審理,剝奪了當(dāng)事人對此訴求的上訴權(quán),這種做法是錯(cuò)誤的。
4.依《民事訴訟法》第l99條的規(guī)定可知,當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以向上一級人民法院申請?jiān)賹?當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件,也可以向原審人民法院申請?jiān)賹。?dāng)事人申請?jiān)賹彽,不停止判決、裁定的執(zhí)行。本案中的不符合向原審法院申請?jiān)賹彽臈l件。故應(yīng)向上級人民法院申請。依《民事訴訟法》第204條的規(guī)定定,人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起3個(gè)月內(nèi)審查,符合漆法規(guī)定的,裁定再審;不符合本法規(guī)定的,裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準(zhǔn)。因當(dāng)事人申請裁定再審的案件由巾級人民法院以上的人民法院審理,但當(dāng)事人依照本法第199條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請?jiān)賹彽某狻W罡呷嗣穹ㄔ、高級人移,買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除民法院裁定再審的案件.由本院再審或者交其他人民法院再審,也可以交原審人民法院再審。當(dāng)事人A公司申請?jiān)賹彛賹彿ㄔ褐荒苁侵屑壢嗣穹ㄔ阂陨系娜嗣穹ㄔ簩徖。省高級人民法院裁定再審法院后,可以由省高級人民法院自己審理,也可以交由其他人民法?與市中級人民法院同級)再審,還也可以交由原審法院市中級法院再審。
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