2020年法律職業(yè)資格考試《國際法》主觀題卷一

　　一、簡答題

　　1、簡述國家承認(rèn)的法律效果。

　　答：國家承認(rèn)， 即對國家的承認(rèn)，通常是指既有國家確認(rèn)某一實體為國際法意義上的國家并表示愿意與之交往的行為。

　　(1)國際法上的承認(rèn)意味著承認(rèn)國對新國家的國家地位以及由此產(chǎn)生的國際法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的認(rèn)可和接受;承認(rèn)國在承認(rèn)條件存續(xù)期間，對這些權(quán)利義務(wù)不得加以否認(rèn);

　　(2)國家承認(rèn)還可以在承認(rèn)國和被承認(rèn)國之間確立某些具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，法律上的承認(rèn)可以在兩國間建立起全面的外交關(guān)系;

　　(3)國家承認(rèn)對承認(rèn)國的國家機關(guān)(特別是司法機關(guān))具有約束力;

　　關(guān)于國家承認(rèn)國際法上有“構(gòu)成說”和“宣告說”兩種理論。

　　2、簡述南極的法律地位。

　　答：1959年簽訂、并于1961年生效的《南極條約》對南極的法律地位做了規(guī)定、其主要內(nèi)容有：

　　(1)和平利用南極。南極應(yīng)永遠(yuǎn)專為和平目的而使用，不應(yīng)成為國際紛爭的場所和對象，在南極地區(qū)禁止采取一切具有軍事性質(zhì)的措施;

　　(2)任何國家都有在南極進(jìn)行科學(xué)考察的自由并為此目的開展國際合作;

　　(3)凍結(jié)各國對南極的領(lǐng)土要求;

　　(4)維持南極的公海制度。

　　3、簡述沿海國的領(lǐng)海主權(quán)。

　　答：領(lǐng)海隸屬于國家主權(quán)之下，屬國家領(lǐng)土組成部分，根據(jù)國家主權(quán)原則，國家對領(lǐng)海及其資源具有所有權(quán)并對其中的人、物、事具有管轄權(quán)。這種所有權(quán)和管轄權(quán)具體表現(xiàn)為以下權(quán)利：

　　(1)資源的開發(fā)和利用權(quán);

　　(2)沿海航運權(quán);

　　(3)領(lǐng)空權(quán);

　　(4)立法和管轄權(quán)。

　　但，領(lǐng)海與陸地領(lǐng)土和內(nèi)水不同，外國船舶有無害通過領(lǐng)海的權(quán)利。

　　二、論述題

　　1.試述保護(hù)人權(quán)的國際監(jiān)督機制。

　　答：通過國際機制促進(jìn)、監(jiān)督并保證各家履行其承擔(dān)的國際人權(quán)義務(wù)是人權(quán)取得以普遍尊重和實現(xiàn)的重要保障之一。

　　這些機制大致可分以下三類：

　　(1)報告機制——是有關(guān)國際組織和主要國際人權(quán)公約廣泛采用的一種國際監(jiān)督機制。他要求參加國際人權(quán)公約的締約國應(yīng)按公約規(guī)定的時間和程序向設(shè)立的有關(guān)機構(gòu)提交報告，說明本國在遵守公約確定的人權(quán)義務(wù)方面所采取的措施，

　　取得的進(jìn)展和面臨的問題，該機構(gòu)有權(quán)對次類報告進(jìn)行審議，并就報告的內(nèi)容發(fā)表沒有法律拘束力的一般性意見。

　　(2)國家間控訴機制——是國際人權(quán)公約的締約國通過有關(guān)國際機構(gòu)監(jiān)督其他締約國履行條約義務(wù)的重要機制，他又分以下兩類： 1斡旋與調(diào)解機制;2仲裁和司法解決機制。

　　(3)個人來文機制——是有關(guān)個人通過國際機構(gòu)維護(hù)自身權(quán)利、促進(jìn)國家(特別是本國)履行國際人權(quán)義務(wù)的重要機制。

　　另外，關(guān)于人權(quán)的一些國際條約還規(guī)定有其他促使、監(jiān)督或保證有關(guān)國家履行人權(quán)義務(wù)的措施和機制。

　　2.試述使館的外交特權(quán)與豁免

　　答：

　　(1)使館館舍不得侵犯

　　1接受國官員非經(jīng)使館館長許可，不得進(jìn)入使館館舍。

　　2接受國對使館館舍負(fù)有特殊的保護(hù)責(zé)任，應(yīng)采取一切適當(dāng)步驟保護(hù)使館館舍免受侵入和侵損害，并防止一切擾亂使館安寧或有損使館尊嚴(yán)的情事;

　　3使館館舍及設(shè)備以及館舍內(nèi)其它財產(chǎn)與交通工具免受搜查、征用、扣押或強制執(zhí)行。

　　(2)使館的檔案和文件不得侵犯

　　(3)使館有通訊自由

　　1接受國應(yīng)允許為一切公務(wù)目的的自由通訊并予保護(hù);

　　2使館為了通訊的需要可采取一切適當(dāng)方法;

　　3使館的來往公文不得侵犯;

　　4接受國對外交郵袋不得予以開拆與扣留，應(yīng)提供便利保障迅速傳遞;

　　5外交信使在執(zhí)行職務(wù)時應(yīng)受到接受國的保護(hù);

　　6外交郵袋可托交預(yù)定在準(zhǔn)許入境地點降落的商業(yè)飛機機長轉(zhuǎn)遞。

　　(4)使館免納關(guān)稅;

　　(5)使館人員有行動和旅行的自由;

　　(6)使用國旗和國徽。

　　三、案例題

　　背景材料：光華寮是坐落在日本京都市一座5層樓房，建于1931年。第二次世界大戰(zhàn)后期，京都大學(xué)受托于日本政府“大東亞省”將該寮租用，作為當(dāng)時中國留學(xué)生宿舍。日本投降后，此寮處于無人管理的狀態(tài)。中國留學(xué)生組織了自治委員會自行管理并取名“光華寮”。1950年中國駐日代表團(tuán)用變賣侵華日軍在中國大陸掠奪的財產(chǎn)的公款買下了該寮的產(chǎn)權(quán)，用作中國留日學(xué)生宿舍。1961年，臺灣當(dāng)局駐日本使館(當(dāng)時日本政府仍與臺灣當(dāng)局保持外交關(guān)系)以“中華民國”名義在日本進(jìn)行了產(chǎn)權(quán)登記。

　　1967年，臺灣當(dāng)局駐日本大使館陳之邁以“中華民國”的名義向京都地方法院對居住在光華寮的中國留學(xué)生于炳寰等8人提起訴訟，要求他們遷出該寮。該案訴訟期間，中、日兩國政府于1972年9月29日發(fā)表了聯(lián)合聲明，實現(xiàn)了邦交正�；�。日本承認(rèn)中華人民共和國政府是中國唯一合法代表，并同時撤銷了它對“中華民國”的承認(rèn)。

　　1977年9月16日，京都地方法院對光華寮案作出了判決，確認(rèn)光華寮是中國國家財產(chǎn);因為日本已承認(rèn)了中華人民共和國政府是中國的唯一合法政府，故前中國政府對中國國家財產(chǎn)的所有權(quán)和支配權(quán)就已轉(zhuǎn)移到中華人民共和國政府，駁回原告的起訴。

　　原告對上述判斷不服，于1977年10月又以“中華民國”名義向大阪高等法院提出上訴，該法院受理了上訴且于1982年4月14日撤銷了原判，將本案發(fā)回京都地方法院重審。1986年2月4日，該法院又重新作出判決，將光華寮判歸了臺灣當(dāng)局。其主要理由是：“中華民國政府”自中華人民共和國成立至今，事實上排他地持續(xù)地支配和統(tǒng)治臺灣及其周圍諸島和該地區(qū)的人，在舊政府沒有完全消滅，仍有效地統(tǒng)治著該領(lǐng)土的一部分的情況下，舊政府擁有的財產(chǎn)中，若位于新政府統(tǒng)治的地區(qū)由新政府繼承。舊政府在外國的財產(chǎn)不為新政府所繼承。被告對此判決不服隨即向大阪高等法院提起上訴。1987年2月6日，大阪高等法院作出了維持原判的決定。之后上訴人于1987年5月30日又向日本最高法院上訴，要求撤銷大阪高等法院的判決，重新作出公正裁判。但日本最高法院至今尚未作出裁決。

　　問題：

　　(1)臺灣當(dāng)局是否具有獨立的國際地位?它能否代表中國在日本法院提起訴訟?

　　(2)日本政府承認(rèn)中華人民共和國政府是中國唯一合法政府，日本的法院是否可以受理臺灣代表中國的訴訟?

　　(3)日本京都法院1977年的最初判決是否符合國際法?

　　(4)1982年及其后日本各級法院對光華寮案的判決或裁定符合國際法嗎?為什么?

　　答案：

　　(1)臺灣當(dāng)局不具有獨立的國際地位，它不能代表中國在日本法院提起訴訟。因為根據(jù)政府繼承的法律效果，原國民黨政府的國際主體地位已被中華人民共和國所取代。

　　(2)日本法院不可以受理臺灣當(dāng)局代表中國的訴訟。因為根據(jù)1972年的中日聯(lián)合聲明的發(fā)表和1978年的中日和平友好條約的締結(jié)，日本政府既然承認(rèn)中華人民共和國政府是中國唯一合法政府臺灣是中國領(lǐng)土的一部分，就有義務(wù)接受由此而產(chǎn)生的法律效果。必須承認(rèn)中國前國民黨政府已經(jīng)消亡，在日本的國際關(guān)系上該政府已不再存在。因此，日本政府不得將臺灣當(dāng)局作為代表中國的實體對待，不得與其進(jìn)行官方交往，更不得以任何方式支持臺灣當(dāng)局以就政府的名義在日本或其他場合進(jìn)行活動，包括在日本的訴訟活動。

　　(3)日本京都地方法院1977年的最初判決是符合國際法的。

　　(4)1982年其后的判決或裁定都不符合國際法。因為根據(jù)政府繼承的法律效果，新政府有權(quán)繼承前政府的全部國家財產(chǎn)，無論該財產(chǎn)在國內(nèi)或外國，中華人民共和國政府當(dāng)然有資格繼承國民黨政府所有的中國國家財產(chǎn)，繼承位于日本境內(nèi)的中國財產(chǎn)——光華寮。

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