2019年司法考試主觀題卷測(cè)試：憲法（二）

　　1.李某系A(chǔ)市建設(shè)銀行某儲(chǔ)蓄所記賬員。2002年3月20日下午下班時(shí)，李某發(fā)現(xiàn)本所出納員陳某將2萬(wàn)元營(yíng)業(yè)款遺忘在辦公桌抽屜內(nèi)(末鎖)。當(dāng)日下班后，李某趁所內(nèi)無(wú)人之機(jī)，返回所內(nèi)將該2萬(wàn)元取出，用報(bào)紙包好后藏到自己辦公桌下面的垃圾袋中，并用紙箱遮住垃圾袋。次日上午案發(fā)，贓款被他人找出。

　　問(wèn)題：李某的行為構(gòu)成何罪?屬于犯罪的哪種形態(tài)?

　　【答案解析】李某的行為構(gòu)成盜竊，屬于既遂。

　　2.稅務(wù)稽查員甲發(fā)現(xiàn)A公司欠稅80萬(wàn)元，便私下與A公司有關(guān)人員聯(lián)系，要求對(duì)方匯10萬(wàn)元到自己存折上以了結(jié)此事。A公司將10萬(wàn)元匯到甲的存折上后，甲利用職務(wù)上的便利為A公司免交80萬(wàn)元稅款辦理了手續(xù)。

　　問(wèn)題：對(duì)甲的行為應(yīng)如何處理?

　　【答案解析】認(rèn)定為詢私舞弊不征、少征稅款罪與受賄罪的競(jìng)合，從重處罰

　　3.徐某系某市國(guó)有黃河商貿(mào)公司的經(jīng)理，顧某系該公司的副經(jīng)理。2005年，黃河商貿(mào)公司進(jìn)行產(chǎn)權(quán)制度改革，將國(guó)有公司改制為管理層控股的股份有限公司。其中，徐某、顧某及其他15名干部職工分別占40%、30%、30%股份。在改制過(guò)程中，國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)委托某資產(chǎn)評(píng)估所對(duì)黃河商貿(mào)公司的資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，資產(chǎn)評(píng)估所指派周某具體參與評(píng)估。在評(píng)估時(shí)，徐某與顧某明知在公司的應(yīng)付款賬戶中有100萬(wàn)元系上一年度為少交利潤(rùn)而虛設(shè)的，經(jīng)徐某與顧某以及公司其他領(lǐng)導(dǎo)班子成員商量，決定予以隱瞞，轉(zhuǎn)入改制后的公司，按照股份分配給個(gè)人。當(dāng)周某發(fā)現(xiàn)了該100萬(wàn)元應(yīng)付款的問(wèn)題時(shí)，公司領(lǐng)導(dǎo)班子決定以辛苦費(fèi)的名義，從公司的其他公款中取出1萬(wàn)元送給周某。周某收下該款后，出具了隱瞞該100萬(wàn)元虛假的應(yīng)付款的評(píng)估報(bào)告。隨后，國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)經(jīng)研究批準(zhǔn)了公司的改制方案。在尚未辦理產(chǎn)權(quán)過(guò)戶手續(xù)時(shí)，徐某等人因被舉報(bào)而案發(fā)。

　　問(wèn)題：

　　(1)徐某與顧某構(gòu)成貪污罪還是私分國(guó)有資產(chǎn)罪?

　　(2)徐某與顧某的犯罪屬于哪種形態(tài)?

　　(3)周某是否構(gòu)成徐某與顧某的共犯?

　　【答案解析】

　　(1)徐某與顧某構(gòu)成貪污罪，而不構(gòu)成私分國(guó)有資產(chǎn)罪。本案不符合以單位名義集體私分的特征，而是采取隱瞞的方式將公款予以非法占有，符合貪污罪的特征。

　　(2)徐某與顧某貪污100萬(wàn)元屬于未遂，因?yàn)楣�司產(chǎn)權(quán)尚未過(guò)戶，但貪污1萬(wàn)元屬于既遂。

　　(3)周某構(gòu)成徐某與顧某犯罪的共犯，屬于提供虛假證明文件罪與貪污共犯的想象競(jìng)合。

　　4. 國(guó)有化工廠車(chē)間主任甲與副廠長(zhǎng)乙(均為國(guó)家工作人員)共謀，在車(chē)間的某貴重零件仍能使用時(shí)，利用職務(wù)之便，制造該零件報(bào)廢、需向五金廠(非國(guó)有企業(yè))購(gòu)買(mǎi)的假象(該零件價(jià)格26萬(wàn)元)，以便非法占有貨款。甲將實(shí)情告知五金廠負(fù)責(zé)人丙，囑丙接到訂單后，只向化工廠寄出供貨單、發(fā)票而不需要實(shí)際供貨，等五金廠收到化工廠的貨款后，丙再將26萬(wàn)元貨款匯至乙的個(gè)人賬戶。

　　丙為使五金廠能長(zhǎng)期向化工廠供貨，便提前將五金廠的26萬(wàn)元現(xiàn)金匯至乙的個(gè)人賬戶。乙隨即讓事后知情的妻子丁去銀行取出26萬(wàn)元現(xiàn)金，并讓丁將其中的13萬(wàn)元送給甲。3天后，化工廠會(huì)計(jì)準(zhǔn)備按照乙的指示將26萬(wàn)元匯給五金廠時(shí)，因有人舉報(bào)而未匯出。甲、乙見(jiàn)事情敗露，主動(dòng)向檢察院投案，如實(shí)交待了上述罪行，并將26萬(wàn)元上交檢察院。

　　此外，甲還向檢察院揭發(fā)乙的其他犯罪事實(shí)：乙利用職務(wù)之便，長(zhǎng)期以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營(yíng)的原料公司采購(gòu)商品，使化工廠損失近300萬(wàn)元;戊為了使乙長(zhǎng)期關(guān)照原料公司，讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份(乙、丁均知情)，雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但已分給紅利58萬(wàn)元，每次分紅都是丁去原料公司領(lǐng)取現(xiàn)金。

　　問(wèn)題：

　　甲、乙、丙、丁、戊構(gòu)成何罪?并說(shuō)明理由。

　　【答案解析】

　　(1)甲、乙利用職務(wù)上便利實(shí)施了貪污行為，雖然客觀上獲得了26萬(wàn)元，構(gòu)成貪污罪，但該26萬(wàn)元不是化工廠的財(cái)產(chǎn)，沒(méi)有給化工廠造成實(shí)際損失;甲、乙也不可能貪污五金廠的財(cái)物，所以，對(duì)甲、乙的貪污行為只能認(rèn)定為貪污未遂。

　　(2)乙長(zhǎng)期以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營(yíng)的原料公司采購(gòu)商品，使化工廠損失近300萬(wàn)元的行為構(gòu)成為親友非法牟利罪。乙以妻子丁的名義在原料公司享有10%的股份分得紅利58萬(wàn)元的行為，符合受賄罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成受賄罪。

　　(3)丙將五金廠的26萬(wàn)元挪用出來(lái)匯給乙的個(gè)人賬戶，不是為了個(gè)人使用，也不是為了謀取個(gè)人利益，不能認(rèn)定為挪用資金罪。但是，丙明知甲、乙二人實(shí)施貪污行為，客觀上也幫助甲、乙實(shí)施了貪污行為，所以，丙構(gòu)成貪污罪的共犯(從犯)。

　　(4)丁對(duì)自己名義的干股知情，并領(lǐng)取賄賂款，構(gòu)成受賄罪的共犯(從犯)。

　　(5)戊作為回報(bào)讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份，雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但讓丁分得紅利58萬(wàn)元的行為，是為了謀取不正當(dāng)利益，構(gòu)成行賄罪。

　　5.鎮(zhèn)長(zhǎng)黃某負(fù)責(zé)某重點(diǎn)工程項(xiàng)目占地前期的拆遷和評(píng)估工作。黃某和村民李某勾結(jié)，由李某出面向某村租賃可能被占用的荒山20畝植樹(shù)，以騙取補(bǔ)償款。但村長(zhǎng)不同意出租荒山。黃某打電話給村長(zhǎng)施壓，并安排李某給村長(zhǎng)送去1萬(wàn)元現(xiàn)金后，村長(zhǎng)才同意簽訂租賃合同。李某出資1萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)小樹(shù)苗5000棵，雇人種在荒山上。

　　副縣長(zhǎng)趙某帶隊(duì)前來(lái)開(kāi)展拆遷、評(píng)估工作的驗(yàn)收。李某給趙某的父親(原縣民政局局長(zhǎng)，已退休)送去1萬(wàn)元現(xiàn)金，請(qǐng)其幫忙說(shuō)話。趙某得知父親收錢(qián)后答應(yīng)關(guān)照李某，令人將鄰近山坡的樹(shù)苗都算到李某名下。

　　后李某獲得補(bǔ)償款50萬(wàn)元，分給黃某30萬(wàn)元。黃某認(rèn)為自己應(yīng)分得40萬(wàn)元，二人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，李某無(wú)奈又給黃某10萬(wàn)元。

　　問(wèn)題：

　　(1)對(duì)村長(zhǎng)收受黃某、李某現(xiàn)金1萬(wàn)元一節(jié)，應(yīng)如何定罪?為什么?

　　(2)對(duì)趙某父親收受1萬(wàn)元一節(jié)，對(duì)趙某父親及趙某應(yīng)如何定罪?為什么?

　　(3)對(duì)黃某、李某取得補(bǔ)償款的行為，應(yīng)如何定性?二人的犯罪數(shù)額應(yīng)如何認(rèn)定?

　　【答案解析】

　　(1)村長(zhǎng)構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪，黃某、李某構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪。出租荒山是村民自治組織事務(wù)，不是接受鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府從事公共管理活動(dòng)，村長(zhǎng)此時(shí)不具有國(guó)家工作人員身份，不構(gòu)成受賄罪。

　　(2)趙某父親與趙某構(gòu)成受賄罪共犯。趙某父親不成立利用影響力受賄罪。因?yàn)橹挥性陔x退休人員利用過(guò)去的職務(wù)便利收受財(cái)物，且與國(guó)家工作人員沒(méi)有共犯關(guān)系的場(chǎng)合，才有構(gòu)成利用影響力受賄罪的余地。

　　(3)伙同他人貪污的，以共犯論。黃某、李某取得補(bǔ)償款的行為構(gòu)成貪污罪，二人是貪污罪共犯。因?yàn)槎�人共同利用了黃某的職務(wù)便利騙取公共財(cái)物。二人要對(duì)共同貪污的犯罪數(shù)額負(fù)責(zé)，犯罪數(shù)額都是50萬(wàn)元，而不能按照各自最終分得的贓物確定犯罪數(shù)額。

　　6.在改革開(kāi)放的過(guò)程中，一些外國(guó)企業(yè)紛紛到中國(guó)來(lái)辦工廠或公司，在這些公司當(dāng)中有相當(dāng)多的中國(guó)雇員。某外國(guó)商社在我國(guó)聘請(qǐng)一位高級(jí)工程師，商社的老板提出讓該工程師到國(guó)外工作并深造，但是要求此工程師提供給他們一些該工程師所在原單位的有關(guān)數(shù)據(jù)。該工程師為了達(dá)到出國(guó)的目的，向該商社提供了我國(guó)在這方面研究的有關(guān)數(shù)據(jù)和相應(yīng)的資料。在該工程師離開(kāi)大陸之前，此事被有關(guān)知情人員告發(fā)，根據(jù)提供的線索，該工程師被抓獲，并受到了法律的制裁。 請(qǐng)結(jié)合材料回答：

　　(1)材料當(dāng)中分別說(shuō)明兩種什么?

　　(2)該工程師收到法律的制裁應(yīng)該嗎?為什么?

　　【答案解析】

　　(1)材料中第一種行為是指某工程師泄露國(guó)家機(jī)密、危害國(guó)家安全的行為。主要體現(xiàn)在“該工程師為了達(dá)到出國(guó)的目的，向該商社提供了國(guó)家在這方面研究的有關(guān)數(shù)據(jù)和相應(yīng)材料�！辈牧现械牡诙�種行為是關(guān)心和維護(hù)國(guó)家安全的行為。主要體現(xiàn)在有關(guān)知情人員向國(guó)家安全機(jī)關(guān)告發(fā)某工程師的行為。

　　(2)某工程師受到法律的制裁是應(yīng)該的。因?yàn)樗麨榱诉_(dá)到出國(guó)的目的，泄露了國(guó)家機(jī)密。根據(jù)我國(guó)有關(guān)的法律規(guī)定，破壞國(guó)家安全、榮譽(yù)和利益要負(fù)法律責(zé)任。

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